臺灣臺北地方法院民事裁定
109年度重訴字第333號
上 訴 人 林陳雪子
林承賢
林尚志
林代鈞
上列上訴人就財政部國有財產署北區分署、林銀榮間本院一０九
年度重訴字第三三三號請求拆屋還地等事件，本院民國一０九年
九月三十日第一審判決提起上訴，本院裁定如下：
主 文
上訴駁回。
第二審費用由上訴人負擔。
理 由
一、按提起上訴，應於第一審判決送達後二十日之不變期間內為 之；提起上訴，如逾上訴期間或係對於不得上訴之判決而上 訴者，原第一審法院應以裁定駁回之，民事訴訟法第四百四 十條前段、第四百四十二條第一項定有明文。次按送達，除 別有規定外，由法院書記官依職權為之；送達，由法院書記 官交執達員或郵務機構行之；由郵務機構行送達者，以郵務 人員為送達人；送達，除別有規定外，付與該文書之繕本或 影本；送達於應受送達人之住居所、事務所或營業所行之； 送達於住居所、事務所或營業所不獲會晤應受送達人者，得 將文書付與有辨別事理能力之同居人或受僱人；送達不能依 前二條規定為之者，得將文書寄存送達地之自治或警察機關 ，並作送達通知書兩份，一份黏貼於應受送達人住居所、事 務所、營業所或其就業處所門首，另一份置於該送達處所信 箱或其他適當位置，以為送達；寄存送達，自寄存之日起， 經十日發生效力；期間之計算，依民法之規定；以日、星期 、月或年定期間者，其始日不算入；以日、星期、月或年定 期間者，以期間末日之終止，為期間之終止，民事訴訟法第 一百二十三條、第一百二十四條、第一百三十五條、第一百 三十六條第一項前段、第一百三十七條第一項、第一百三十 八條第一、二項、第一百六十一條、民法第一百二十條第二 項、第一百二十一條第一項亦有明定。
二、上訴人上訴狀、上訴理由狀、上訴補充理由狀、上訴理由二 狀略以：上訴人為鈞院民國一０九年度重訴字第三三三號請 求拆屋還地等事件被告林銀榮之配偶及子女，林銀榮於一一
０年十一月二十八日死亡，上訴人為林銀榮之全體繼承人， 爰聲明承受訴訟，並就一０九年九月三十日鈞院一０九年度重 訴字第三三三號判決提起上訴。林銀榮之住所在基隆市○○區 ○○路○巷○號，不在戶籍址臺北市○○區○○街○○○號，是鈞院一０ 九年度重訴字第三三三號事件並未合法送達林銀榮，訴訟程 序有重大瑕疵、判決並未確定等語。
三、經查：
（一）本院一０九年度重訴字第三三三號事件原告為坐落臺北市○ ○區○○段○○段○○○○○○○○○○地號國有土地之管理機關財政部 國有財產署北區分署，於一０九年三月二十日起訴主張坐 落前述土地上、如臺北市大安地政事務所同年七月十六日 土地複丈成果圖編號Ａ、Ｂ所示、面積共六八‧二九平方公 尺、門牌號碼臺北市○○區○○街○○○號地上二層樓建物為林 銀榮所有，無權占用前述土地，受有相當於土地租金之不 當得利，乃依民法第七百六十七條第一項前段、第一百七 十九條規定請求林銀榮將前開地上建物拆除，並返還相當 於土地租金之不當得利；經本院於同年六月四日、八月二 十日、九月十四日行言詞辯論程序，於同年七月七日勘驗 現場，並於同年九月三十日判命林銀榮將前述建物拆除、 將所占用之土地騰空返還予原告，及給付相當於租金之不 當得利（新臺幣五百二十九萬七千九百七十元本息，及自 一０九年一月一日起至騰空返還土地之日止，按月給付新 臺幣四萬零五百一十八元）。
（二）本件原告之書狀繕本及前開言詞辯論期日、勘驗現場期日 通知以及判決正本，均由本院承辦股書記官交由郵務機構 在林銀榮戶籍址臺北市○○區○○街○○○號對林銀榮送達，因 未獲會晤本人，亦無有辨別事理能力之同居人或受僱人得 付與，均寄存在該址之警察機關即臺北市政府警察局大安 分局和平東路派出所，有送達證書可稽（見卷第四一、五 七、八七、一０三、一四九頁）；林銀榮不唯自九十七年 四月二十八日起即將戶籍自基隆市○○區○○路○巷○號遷往臺 北市○○區○○街○○○號（參見卷第四五頁戶籍謄本、第一一 三頁司法院戶役政連結作業系統查詢單），迄本院前述寄 送書狀繕本、言詞辯論及勘驗通知暨期日、寄送判決正本 時已逾十二年，其間林銀榮從未指示郵務機構將寄往戶籍 址之本人信函轉寄他址，且本院到場勘驗時，臺北市○○區 ○○街○○○號二層樓建物之外觀含括周邊人行道均甚為整潔 ，信箱未見任何堆積之郵件，鐵捲大門旁設有一玻璃框告 示牌，標示「萬鏡寫真館為私人工作室，並無對外開放營 業，如需預約攝影或場地使用，詳情敬請上網wanjinstud
io.com」等語，並設有展示攝影作品之櫥窗，前述告示牌 、櫥窗內外均甚為整潔、無任何灰塵、髒汙、毀損、鏽蝕 、歪斜、傾倒，二樓窗戶亦甚為乾淨、透亮，並可察見攝 影相關之軟片商標、塑膠人形衣物展示架等（見卷第六一 至七三頁勘驗筆錄、相片），參諸以網路搜尋「萬鏡寫真 館」，可見該館臉書網頁（網址：https://www.facebook .com/wanjin.studio/?locale=zh_TW）及相關報導，顯示 該館係自一０五年間起持續營業至一一一年十一月底，一 一二年初猶在更新網頁，及本院到場勘驗時，該建物鐵捲 大門首已未見郵務人員黏貼之寄存送達通知書，即該建物 不唯持續有人占有使用、作為商業利用，且均已經察見郵 務人員置於信箱暨在門首黏貼之寄存送達通知，林銀榮縱 非直接在該址居住生活、營業維生（僅係假設），至少亦 為間接占有人，且已經知悉甚或取得該等寄存通知書，明 瞭本院送達之原告書狀繕本、期日通知或判決正本寄存在 該址之警察機關，應認原告書狀繕本、本院期日通知及判 決正本均已處在林銀榮可支配範圍內，經十日生送達之效 力。
（三）本院於一０九年九月三十日所為一０九年度重訴字第三三三 號民事判決，在林銀榮戶籍址對林銀榮送達，因未獲會晤 本人，亦無有辨別事理能力之同居人或受僱人得付與，於 同年十月十九日寄存在該址之警察機關即臺北市政府警察 局大安分局和平東路派出所（見卷第一四九頁送達證書） ，經十日即同年月二十九日生送達效力，計算二十日之上 訴不變期間於同年十一月十八日屆滿，該日為週三、非紀 念日或其他休息日，該址並在本院管轄區域內，無庸扣除 在途期間，則林銀榮至遲應於一０九年十一月十八日提出 上訴，林銀榮既未於是日以前提出上訴，本院一０九年度 重訴字第三三三號民事判決已經確定。
（四）上訴人（林陳雪子、林承賢、林尚志、林代鈞）雖稱林銀 榮之住所在基隆市○○區○○路○巷○號，本院一０九年度重訴 字第三三三號事件並未合法送達林銀榮，判決並未確定， 林銀榮業於一一０年十一月二十八日死亡，上訴人為林銀 榮之全體繼承人，爰聲明承受訴訟並提起上訴云云，關於 林銀榮住所在基隆市○○區○○路○巷○號一節，林陳雪子、林 承賢、林尚志、林代鈞僅曾由林承賢提出水費通知單、電 費未繳通知、天然氣公司通知、信件信封相片為憑（見卷 第一七九至一九一頁），惟細究該等相片，僅能察見「基 隆市○○區○○路○巷○號」此一建物之水、電、天然氣費用係 向林銀榮收取，及林銀榮係以該基隆址與部分往來對象（
新光銀行、基隆市代天公管理委員會、財團法人中華民國 腎臟基金會）聯繫，已難遽認林銀榮以該基隆址為住所， 蓋建物之水、電、天然氣係以設備之申裝人為帳單所列之 繳費義務人、以設備安裝址為帳單地址，後如建物易主再 持證明文件向設備安裝機構辦理變更繳費義務人，但縱建 物易主仍未變更繳費義務人者亦所在多有，此為本院職務 上所知之事，個人搬遷後亦不會逐一向所有往來之人更新 聯繫址，尤其僅偶有聯繫者，此為週知之事，參諸林銀榮 於九十七年四月二十八日以前係設籍居住在基隆市○○區○○ 路○巷○號，前曾提及，且基隆市○○區○○路○巷○號建物迄至 一０八年六月間仍為林銀榮所有，此觀上訴人所提臺灣基 隆地方法院民事執行處函所示即明，而我國並未限制一人 僅能擁有一建物，實則林銀榮於九十六年至一０八年間， 至少即有門牌號碼臺北市○○區○○街○○○號及基隆市○○區○○ 路○巷○號二建物，自難僅以基隆市○○區○○路○巷○號建物之 水、電、天然氣費用帳列義務人為林銀榮，或林銀榮之部 分往來對象仍以其過往設籍居住之基隆市戶籍址為聯繫址 ，即謂林銀榮於九十七年四月二十八日將戶籍遷移至臺北 市○○區○○街○○○號後，仍以基隆市○○區○○路○巷○號建物為 住所；況上訴人所提前述相片，其中電費部分顯示一一０ 年十二月十六日寄發，天然氣部分顯示訂於一一一年一月 十三日實施檢查，其餘則無顯示信函之時間，該等時間距 離本院一０九年度重訴字第三三三號事件繫屬期間即一０九 年三月二十日國財署北區分署起訴時起至同年十一月十八 日雙方上訴期滿時止，已逾一年之久，並均在林銀榮（一 一０年十一月二十八日）死亡後，自亦無從證明林銀榮於 一０九年三月二十日起至十一月十八日止訴訟繫屬期間住 所不在戶籍址。
（五）既無證據足認本院一０九年度重訴字第三三三號民事判決 未能合法送達，本院一０九年度重訴字第三三三號民事判 決業於一０九年十一月十八日上訴期滿而告確定，訴訟繫 屬已經消滅，林銀榮於判決確定後一年餘之一一０年十一 月二十八日方死亡，自不生承受訴訟問題，亦早已逾上訴 期間，上訴人於一一一年四月二十二日聲明承受訴訟並提 起上訴，於法顯有未合。
四、綜上所述，本院一０九年度重訴字第三三三號民事判決業於 一０九年十一月十八日確定，訴訟繫屬已經消滅，林銀榮於 判決確定後一年餘之一一０年十一月二十八日方死亡，不生 承受訴訟問題，上訴人於一一一年四月二十二日聲明承受訴 訟並提起上訴，於法顯有未合，不應准許，爰予駁回。
據上論結，本件上訴為不合法，依民事訴訟法第四百四十二條第一項、第九十五條、第七十八條、第八十五條第一項，裁定如主文。
中 華 民 國 112 年 4 月 6 日 民事第四庭 法 官 洪文慧
以上正本係照原本作成。
如不服本裁定應於送達後10日內向本院提出抗告狀，並繳納抗告費新臺幣1,000元。
中 華 民 國 112 年 4 月 6 日 書記官 江柏翰