臺灣高等法院臺中分院刑事判決
110年度上易字第128號
上 訴 人 臺灣彰化地方檢察署檢察官
上 訴 人
即 被 告 林春和
選任辯護人 王銘助律師（法律扶助）
上列上訴人因被告業務侵占案件，不服臺灣彰化地方法院109年
度易字第123號中華民國109年12月9日第一審判決（起訴案號：
臺灣彰化地方檢察署108年度偵字第5461號），提起上訴，本院
判決如下：
主 文
上訴駁回。
事 實
一、林春和係彰化縣芬園鄉大埔社區長壽俱樂部（屬未辦理法人 登記之非法人團體，下稱長壽俱樂部）第10屆、第11屆會長 ，任期自民國102 年9 月間起，至106 年9 月間止。其負責 保管該俱樂部設於芬園鄉農會之帳戶存摺及印章，得自行存 入、提領帳款，應確保公款使用於正當業務，為從事業務之 人。惟林春和竟利用其保管公款而平時無人監督之便，為自 己圖謀不法之利益，而基於各別之侵占犯意，變易「持有」 為「所有」之意思，先後於如附表所示之時間，以附表所示 之方式，將如附表所示之俱樂部款項侵占入己，合計共侵占 新臺幣（下同）245,240 元。
二、案經長壽俱樂部代表人林錦堂訴由臺灣彰化地方檢察署檢察 官偵查起訴。
理 由
壹、證據能力方面
一、關於被告於偵查中之供述，具有證據能力： ㈠被告原審辯護人曾以被告罹患失智症（見交查卷第19頁所附 身心障礙證明影本），且被告未受學校教育，識字程度極低 ，理解偵訊問題能力有限，加之病情影響，致對事實記憶不 清、反應慢，檢察官偵訊時不僅未同理其年老退化、不適應 社會變遷，亦未持懇切態度，對其大聲責罵、不理會其對於 本案相關之抗辯，而認被告於偵訊時之陳述欠缺任意性，不 具證據能力。
㈡惟經原審於審理時勘驗108 年6 月28日、8 月19日之偵訊錄 音錄影檔案，見被告於偵訊時可正常理解問話及回答，檢察 事務官亦未有任何大聲責罵或其他不正訊問之情形（見原審
卷一第220 至229 頁之勘驗筆錄），甚至被告針對證人林錫 傑提出之單據，指出其中一筆2 萬元的補助款項沒有交給被 告（原審卷一第227 頁），證人林錫傑亦承認雖然有該筆款 項贅載，但在當初與被告會算時就已經扣除，並未列入提告 範圍（原審卷一第227 頁、第245 頁），可見被告在庭訊時 之理解力與常人無異，答辯內容毫不含糊。又被告於偵查及 審判中，對於起訴書附表編號4 、5 之侵占事實，均表示這 是以支票換現金，並非侵占（交查卷第59頁、原審卷一第31 至32頁），其針對遭指控侵占之事實，能為具體、有效之答 辯。
㈢原審向彰化縣政府調取被告身心障礙相關鑑定資料，查知其 僅屬輕度智能障礙（原審卷一第101 頁），復向鑑定醫院即 財團法人彰化基督教醫院調取相關鑑定資料，依鑑定報告所 載，被告在CASI、MMSE、MMSE等各項鑑定時，有嗜睡或閉眼 、無反應之情形，測試結果可能低估（原審卷一第170 、18 2 、184 、188 頁），被告於鑑定時之表現，與其在偵、審 時之反應完全不同，故上述鑑定結論難以作為認定被告因失 智而影響其自白任意性之依據。況原審辯護人所聲請傳訊之 證人張凰鳳於原審審理時亦證述其並未發現被告平時之應對 進退或行為舉止有何失智的狀況（原審卷二第34頁）。此外 ，被告於原審審理時則自述有工作能力，能獨自承攬除草相 關工作，包攬業務時會與人進行議價，且能接受並使用客戶 簽發之支票（原審卷二第60頁），凡此均足見被告俱備一般 人之智識、謀生能力，與常人無異。
㈣綜合前述，堪認被告於偵查中之陳述，並非出於強暴、脅迫 、利誘、詐欺、疲勞訊問、違法羈押或其他不正之方法，且 其受訊問時精神狀況與常人無異，應具有證據能力。二、證人林錫傑、林錦堂於原審審理時提出與本案侵占事實有關 之文書證據，具有證據能力：
㈠刑事訴訟法第159 條之4 第2 款所稱「從事業務之人於業務 上或通常業務過程所須製作之紀錄文書、證明文書」，因係 於通常業務過程不間斷、有規律而準確之記載，且大部分紀 錄係完成於業務終了前後，無預見日後可能會被提供作為證 據之不實登載動機，不實之可能性小，除非該等紀錄文書或 證明文書有顯然不可信之情況，否則有承認其為證據之必要 ；因此，採取上開文書作為證據，應注意該文書之製作，是 否係於例行性之業務過程中，基於觀察或發現而當場或即時 記載之特徵（最高法院95年度台上字第6003號刑事判決參照 ）。
㈡關於附表「相關證據欄」所列各項文書，包括：收入支出結
餘計算表、明細表、105 年大埔長壽俱樂部會餐贊助芳名、 自強活動補助款簽收之收據、自強活動收入支出結餘表、自 強活動贊助一覽表、自強活動支出明細表及表上各項收入、 支出所開立或取得之相關憑據（含憑證紀錄、統一發票、估 價單、報價單、領據、感謝狀），均經由證人林錫傑在原審 審理中作證時提出原始文件，並證述該等文件留存是要作為 對帳使用，長壽俱樂部並沒有其他獨立之帳冊（原審卷一第 26 4頁），而被告亦未否認上述文件有何假造之情形，此外 ，證人林錦堂所提出之106 年9 月17日大埔長壽俱樂部開會 紀錄（原審卷一第334 頁），被告亦坦承其有在會議紀錄上 簽名。前述證人林錫傑、林錦堂所提出之文書，依證人林錫 傑於原審審理時之陳述（證詞出處見附表「相關證據」欄） ，或屬於相關人員於業務過程中規律記載之文件，或是在業 務終了前後，為例行性之紀錄，並基於觀察或發現而當場或 即時記載，而無預見日後可能會被提供作為證據之不實登載 動機，不實之可能性小，無法證明該等紀錄文書或證明文書 有顯然不可信之情況，依前述最高法院之見解，應有承認其 等為證據之必要，因此認定前述文書均具有證據能力。三、證人林錫傑於原審審理時之證述，具有證據能力： ㈠原審辯護人曾抗辯證人林錫傑在原審審理時，就辯護人進行 反詰問所詢事項迴避不答，乃實質上拒絕反詰問，而認此證 人未經合法調查，其證詞不具證據能力（原審卷二第69頁） 。
㈡惟查證人林錫傑於109 年10月7 日原審審理庭中，接受檢、 辯雙方交互詰問，辯護人反詰問時，證人林錫傑並無刻意迴 避或不答之情形（原審卷一第254 至256 頁），至於證人如 何回答，乃依其自由意思陳述，法院自無從干涉。是證人林 錫傑既經原審合法傳訊並行交互詰問之調查程序，則其在原 審審理時之陳述自具有證據能力。
貳、實體方面
一、訊據被告林春和固坦承其有支領俱樂部公款中如附表所示合 計245,240 元之款項，惟矢口否認有何業務侵占之犯行，辯 稱：那些錢是我支出的，再從帳戶出來，我沒有侵占云云。 辯護人辯護意旨否認被告有侵占意圖，並指被告自農會領出 之金錢用於向民意代表回禮、薑母鴨聚餐的交際費、會員聚 餐補貼藥酒錢、會員旅遊補貼藥酒錢、林錫傑三不五時索討 交際費等項目，及為募款、會員旅遊活動而委請廠商製作花 生油、梅子酒、樹葡萄酒、外套等物，公款支出從未用於私 人用途，況被告無自證己罪之義務，雖無法提出上述相關用 途之購買證明文件，亦不得因此推定其有侵占意圖等語。經
查：
㈠長壽俱樂部在芬園農會設立專屬帳戶之起因，是為了使公款 帳目清楚、便於管理，且係由被告本人擔任會長時提議開戶 等情，業據證人林錫傑於原審審理時證述明確，其證稱：「 林春和嫌前一任會長當的不好，林春和說他要上來當，大家 就說好，讓他當。前一任會長交接給林春和之後，林春和就 說要開一個戶頭，要有存款簿，他要當的公正，這樣才會清 楚。林春和自己去農會時，農會不讓他開戶頭，林春和來跟 我講，我才帶林春和去開戶（按：證人林錫傑為社區發展協 會理事長，長壽俱樂部開戶須透過社區發展協會理事長開立 證明）」、「林春和當會長時他說要當的公正，錢要從公設 的簿子進去才有依據，以後一筆一筆錢跑去哪裡才會知道， 公設的帳戶是為林春和當會長而開的、設的」等語（原審卷 一第233 至234 頁、第246 頁）。而觀諸證人林錫傑所提出 之「彰化縣芬園鄉大埔社區長壽俱樂部」農會存摺，開戶後 先存入前任會長林滄裕任期結束時所留之334,400 元結餘款 ，此後從102 年12月起至105 年6 月29日之前，幾乎每一筆 存、取款均有標註存取目的，加註文字例如：補助旅遊費、 雜費、新會員會費、會餐、縣府補助、旅遊補貼費、買外套 、會餐餘款等說明事項（原審卷一第338 頁、第340 頁）， 與證人林錫傑所述開設帳戶為使公款帳目清楚等情互核一致 ，亦足見被告從擔任會長起至少有2 年半以上之期間，確有 循規蹈距管理帳戶，標明各筆款項之進出原因，在查核上十 分清楚便利。
㈡長壽俱樂部將公款進出交予被告管理之後，關於記帳方面並 沒有專屬會計人員或設置獨立的帳簿，而是由證人林錫傑協 助處理等情，業據證人林錫傑於原審審理時證稱：錢是林春 和在管，帳是林春和要我做什麼我才有記，因為會計不幫林 春和記帳，所以他來拜託我。老人會沒有其他記帳本，相關 單據後來都保管在我這裡，之前都沒有做帳，都是靠這些發 票、收據在對帳等語（原審卷一第264 頁）。且就本案相關 之全部對帳單據或文書，證人林錫傑均當庭提出原本供原審 拍照附卷（原審卷一第284 至332 頁）。其中就附表編號1 至3 所示之會員大會結餘款、政府補助款及旅遊活動結餘款 ，證人林錫傑亦詳予說明活動經過及款項計算方式（證據出 處見附表「相關證據欄」）。被告對於其收受附表編號1 至 3 所示活動結餘款及補助經費一事，並未有任何意見，且承 認自己有拿取如附表所示約24萬餘元之公款（原審卷二第55 至56頁），然核對上述農會存摺內卻沒有附表編號1 至3 之 款項存款紀錄；至於附表編號4 、5 之支出款項，被告承認
是其本人前往提領，卻同未見其在帳戶存摺內加註說明取款 原因（原審卷一第340 頁）。可見被告於附表所示之期間， 已經改變向來存摺管理模式，任意支領款項供不明用途，顯 示有挪供己用之意圖。被告原審辯護人雖請求原審向彰化縣 芬園鄉大埔社區長壽俱樂部函調102 年9 月至106 年9 月間 會員大會、幹部會議、旅遊參加人數、聚餐桌數單據。惟依 證人林錫傑之證詞，其已提供本案相關之全部的相關單據， 至於案發前花費公款之相關活動，與檢察官起訴之侵占事實 無關，故無再向老人會調取其他單據之必要。
㈢被告不當領用公款後，因外傳被告簽賭六合彩輸很多錢，而 引起證人林錫傑注意並介入瞭解帳戶款項進出情形等情，業 經證人林錫傑於原審審理時證稱：「我聽人家說林春和去賭 六合彩輸很多錢，我是理事長（指社區發展協會理事長）要 有責任去看管老人會的那些錢」、「在林春和去領5 萬元（ 指106 年6 月28日提款）之前，我交代農會說若林春和要領 錢時，要通知我一下」、「剛好林春和跟我有一天都去農會 ，我有問林春和是否要補錢，林春和說要補錢進去帳戶，我 以為他是補錢到公款帳戶，結果我問農會的人員說不是，才 知道林春和又領5 萬元出去」、「我就直接跑去林春和家跟 他說這件事情，我說你領錢領那麼多怎麼可以，那是公款」 、「106 年6 月28日那天我去林春和家要他把5 萬元拿出來 ，但是林春和不要，我就說那至少要把印章跟存摺交出來， 後來林春和才交出來，印章跟存摺就在我這邊，不在他那邊 了」等語（原審卷一第237 頁、第246 頁、第263 頁）。上 述證人林錫傑所述其聽聞被告簽賭六合彩之時間（106 年6 月），與後來被告涉入六合彩簽賭而遭起訴、判決認定之犯 罪時間（108 年1 月），兩者雖略有差距（相關起訴書、證 據、協商筆錄及宣示判決筆錄，附於原審卷一第390 至416 頁、原審卷二第7至23頁），但足認證人林錫傑證稱其聽聞 被告簽賭六合彩一事，並非空穴來風，證人林錫傑因怕公款 遭被告挪用而介入處理此事之動機，應屬正當，可知證人林 錫傑非與被告有私人恩怨而誣指被告有侵占犯行，是以證人 林錫傑前揭證詞，應值採信。
㈣證人林錫傑取回長壽俱樂部之農會存摺後，對公款使用情形 有所質疑，經聯絡長壽俱樂部之幹部數人於106 年9 月17日 在活動中心開會並核對各項單據、憑證後，確認如附表所示 之款項遭被告侵占，被告當場承認其挪用245,240元，然為 了給被告面子，開會紀錄上乃記載「林春和會長借支245,24 0 元」。當時被告表示要每月償還5 千元，後來還不出來， 其跟新會長即證人林錦堂說要改每月2 千元，卻只還了幾次
之後就沒有繼續償還，等到證人林錦堂即將卸任時，被告還 沒有還完，證人林錦堂才生氣提出告訴之經過，業經證人林 錫傑、林錦堂於原審審理時證述詳實（原審卷一第248 至25 0 頁、第280 頁），並有證人林錦堂所提出之大埔長壽俱樂 部開會紀錄可參（原審卷一第334 頁)。觀諸會議紀錄上確 實有被告承諾還款之記載，及有被告本人之簽名。被告於原 審審理時亦承認有拿走上述24萬餘元之款項（原審卷二第56 頁），足證附表所示之公款確實是遭被告取用，而面對長壽 俱樂部幹部質疑時，被告坦承挪用，且承諾分期清償。 ㈤辯護意旨雖指被告將上述款項用於向民意代表回禮、薑母鴨 聚餐的交際費、會員聚餐補貼藥酒錢、會員旅遊補貼藥酒錢 、證人林錫傑三不五時索討交際費等項目，及為募款、會員 旅遊活動而委請廠商製作花生油、梅子酒、樹葡萄酒、外套 ，支出目的均與公務有關。惟證人林錫傑於原審審理否認其 曾向被告索討交際費，亦否認長壽俱樂部有薑母鴨聚餐之事 ，復於本院審理時證稱：林春和擔任會長期間，會計是林漢 昌，本來是會計要記帳，但後來不幫林春和做，林春和就要 我幫忙做，他要卸任交接時，我們發現他有從帳戶領錢出來 ，他說他有花什麼，但是都沒有收據。我提交法院的資料都 是我經手的，其餘的我沒有經手，長壽俱樂部聚餐費用的支 出就是舞臺、吃飯的費用，有人會樂捐錢、飲料，聚餐有喝 飲料，但沒有喝酒等語屬實。又證人林錫傑證稱若民意代表 贊助活動，並無回禮之必要，若其私自花錢交際，就不會去 領用公款，且自願樂捐贊助之酒錢，不應報公帳（原審卷一 第252 至256 頁），其所述人情事理，並無違情之處；復於 本院審理時證稱：長壽俱樂部每年都有聚餐，現場會有飲料 ，有民意代表跟村裡的長輩會提供飲料，有時是會長買的等 語明確。另證人張凰鳳於原審審理時證稱：我參加長壽俱樂 部旅遊活動時有聽說被告以會長身分贊助樹葡萄酒，但不是 分送各會員，而是吃飯時想喝的人自己倒來喝，且沒有收過 花生油等語（原審卷二第32至37頁），可見被告是以樂捐方 式提供會員在餐聚時品酒，非以長壽俱樂部名義贈送各個會 員，所支出之花費自不能計入公帳。而被告對此理應非不知 ，觀諸其在擔任會長之前半段期間（102 年10月9 日至105 年6 月29日），從未列載「交際費用或贈品」之支出項目於 帳戶存摺中，豈有在任期後半段才產生此項支出需求之理？ 況辯護意旨所稱被告致贈會員之花生油及其他贈品，均未見 被告提供任何訂購或付款之證明憑據，被告空言泛稱公款花 用於上述業務，並不足採。至辯護意旨稱被告製作外套分送 會員一節，觀諸上述長壽俱樂部農會存摺內頁，於104 年6
月26日提領9 萬元之交易紀錄旁有標註「買外套」之文字（ 原審卷一第338 頁），雖可證明被告擔任會長期間曾製作外 套，但日期並非在附表所示之時期，亦無從證明被告在案發 期間有製作外套之花費。
㈥至被告於本院提出之烏龍茶業之統一發票收據日期分別為104 年6月15日、105年10月25日，紅面番鴨之免用統一發票收據 日期分別為104年11月20日、105年11月2日、105年12月5日 ，青梅之免用統一發票收據日期分別為103年3月20日、103 年4月15日、104年3月25日、104年4月12日、105年3月26日 、105年4月21日，白米之免用統一發票收據日期分別為102 年9月25日、102年12月26日、103年3月20日、103年9月29日 、104年3月21日（見本院卷第109-114頁、第118-120頁）， 與附表所示侵占日期相關而被告辯稱係供長壽俱樂部開銷者 ，僅105年11月2日之紅面番鴨免用統一發票收據，其餘收據 應不相關，且該購買紅面番鴨之開銷是否屬長壽俱樂部之活 動？是否長壽俱部得核銷之費用？尚屬有疑，是上開免用統 一發票收據均難為有利於被告之認定。
㈦證人林淑琴於本院審理時證稱：我不是長壽俱樂部的會員， 對於長壽俱樂部的事情不太清楚，可是我回去都有問被告一 點狀況，有一次剛回娘家時，碰到他們有在吃薑母鴨，我也 有吃，在場有現任村長張鳳凰及上任的村長，還有林錫傑跟 他太太、弟弟等人，我都有跟他們聊天，當天吃薑母鴨聚會 是被告要報答幫忙他的人，是幫忙他處理老人會的事。另外 我知道被告製作樹葡萄酒、梅酒，因為我有跟他買過，我曾 經聽過被告說過老人會去旅遊、聚餐時，他會提供這些酒給 他們喝，這也要成本，他沒有說要樂捐給老人會，他有說每 次要林錫傑記帳，林錫傑都不記。又我有聽過說他有去做花 生油，是在送立委、議長、議員等語，惟證人林淑琴上開聽 聞自被告陳述之內容，係傳聞證據，原無證據能力，且縱使 其曾吃過被告買來之薑母鴨，且現場亦有林錫傑等人在場， 然該開銷費用是否屬長壽俱樂部可核銷之費用，尚屬有疑， 且聚餐之目的是否屬長壽俱樂部會員之活動？或係被告自費 酬謝他人之餐會？亦屬有疑。是尚難憑證人林淑琴上開證詞 而遽為有利於被告之認定。
㈧證人楊谷進於本院審理時證稱：永康製油工廠是我在負責， 我認識林春和，他於102年9月到106年9月期間，有委託永康 製油工廠製造花生油，忘記金額多少，數量差不多100台斤 上下，他沒有說他買花生油的用途，他是買大桶的回去再自 己分裝，小桶的規格有1台斤、2台斤、3台斤、5台斤，忘記 他買哪種規格的等語，惟被告向楊谷進購買之花生油究意何
用？並無法證明係供長壽俱樂部之用且屬可核銷之費用，則 證人楊谷進上開證詞尚難為有利於被告之認定。 ㈨綜上所述，被告上任會長之後，本有意使公款帳目明確，而 設置長壽俱樂部之專屬帳戶。其自擔任會長起約有2 年半之 期間，本能循規蹈距，在存摺上詳予標示各項存款及支領款 項之原因，然於附表編號1 至3 所示期間卻改變作法，就餐 會、旅遊活動結餘款及政府補助款，均未依之前慣例加註說 明並存入帳戶，又附表編號4 、5 所示高達10萬元、5 萬元 之提款，被告亦未依之前慣例逐筆標註用途。而被告自述於 105 年12月27日、106 年1 月9 日曾以客票存入換取現金使 用（見後述），足證其當時確有私人之資金需求，應認被告 挪用附表所示各筆款項，確是基於私人用途，而將其因業務 所持有之金錢據為己用，主觀上具有侵占之意圖無疑。被告 之所辯無非事後卸責之詞，不足採信，事證明確，其犯行堪 以認定。
二、論罪科刑
㈠被告行為後，刑法第336 條第2 項雖於108 年12月3 日經立 法院三讀修正，復經總統府於同年月25日公布。惟修正後條 文就所定罰金之單位改為新臺幣，罰金數額則依刑法施行法 第1 條之1 第2 項之規定調整明定，實質上未變更法定刑度 ，自無新舊法比較問題。核被告如附表各次挪用公款之所為 ，均係犯刑法第336 條第2 項之業務侵占罪。 ㈡被告所為如附表所示之5 次犯行間，犯意各別，行為互殊， 應予分論併罰。
三、原審認被告此部分犯行罪證明確，以行為人之責任為基礎， 審酌被告擔任長壽俱樂部會長，本應秉公保管款項，且上任 之初亦能遵守分際，在存摺內清楚標示存取款原因，竟於後 半段任期開始出現偏差之心態，挪用長壽俱樂部之公款作為 不明之私人用途，且未完全坦認犯行，犯後態度並非良好， 暨審酌其侵占之金額、方式、長壽俱樂部所受之損害，及被 告自述無婚姻關係、從事砍柴、除草、割檳榔等粗工維生， 另衡以被告無前科紀錄，素行尚佳等一切情狀，就被告各次 犯行，分別量處如附表「宣告刑」欄所示之刑，並按罪責相 當及特別預防之刑罰目的，依被告所犯各罪反應出之人格、 犯罪傾向、犯罪行為彼此間之關聯性等情狀綜合判斷，就被 告所犯各罪，定其應執行刑為有期徒刑1年，及就各罪宣告 刑及合併定執行之刑，均諭知如易科罰金以新臺幣1千元折 算1日之標準。復說明：附表所示被告侵占之金錢，已有部 分償還，依長壽俱樂部農會存摺之紀錄，被告於案發後匯入 5 筆各2,000 元之款項（106 年10月31日、12月11日、107
年1 月11日、10月23日、108 年5 月27日，見原審卷一第34 0 至344 頁），合計返還1 萬元。則扣除此部分金額外，其 餘被告尚未返還予長壽俱樂部之款項共235,240 元，自應依 刑法第38條之1 第1 項、第3 項規定宣告沒收，並諭知於全 部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。經核原 判決此部分認事用法並無違誤，量刑亦屬妥適，應予維持， 被告上訴意旨猶執陳詞否認此部分犯罪，其上訴為無理由， 另檢察官上訴意旨指摘原判決此部分量刑過輕云云，惟量刑 輕重係屬事實審法院得依職權自由裁量之事項，苟已斟酌刑 法第57條各款所列情狀而未逾越法定刑度，不得遽指為違法 ；且在同一犯罪事實與情節，如別無其他加重或減輕之原因 ，下級審量定之刑，亦無過重或失輕之不當情形，則上級審 法院對下級審法院之職權行使，原則上應予尊重（最高法院 72年臺上字第6696號、75年臺上字第7033號判例及85年度臺 上字第2446號判決意旨參照）。原審就被告之量刑已斟酌刑 法第57條各款所列情狀而未逾越法定刑度，難認有何不當之 處，亦符合「罰當其罪」之原則，並無輕重失衡之情形。 是檢察官之上訴亦為無理由，均應予以駁回。參、無罪部分（起訴書附表編號4、5）：
一、公訴意旨另以：被告林春和於105 年12月27日及106 年1 月 9 日分別自上述長壽俱樂部農會帳戶中領取4 萬元及5 萬元 ，作為不詳私人用途，認此兩次領取之行為，各涉犯刑法第 336條第2項之侵占罪嫌。
二、按犯罪事實應依證據認定之，無證據不得認定犯罪事實；又 不能證明被告犯罪者，應諭知無罪之判決，刑事訴訟法第15 4 條第2 項、第301 條第1 項分別定有明文。次按認定不利 於被告之事實，須依積極證據，苟積極證據不足為不利於被 告事實之認定時，即應為有利於被告之認定，更不必有何有 利之證據；又事實之認定，應憑證據，如未能發現相當之證 據，或證據不足以證明，自不能以推測或擬制之方法，以為 裁判之基礎；且認定犯罪事實所憑之證據，無論直接或間接 證據，其為訴訟上之證明，須達於通常一般之人均不致有懷 疑，而得確信其為真實之程度者，始得據為有罪之認定，倘 其證明尚未達到此一程度，而有合理之懷疑存在時，尚難為 有罪之認定基礎。
三、被告固坦承於105 年12月27日及106 年1 月9 日分別自上述 長壽俱樂部農會帳戶中領取4 萬元及5 萬元，惟否認有侵占 意圖，辯稱：我是以票換現金，票期到了錢就會自動存回帳 戶內等語。經查：被告於105年12月27日自長壽俱樂部農會 帳戶領取4 萬元，同日確實有存入1 張支票號碼0000000 號
、面額4 萬元之支票。又被告於106 年1 月9 日領取5 萬元 ，隨即於3 日後即同年月12日存入1 張支票號碼0000000 號 、面額5 萬元之支票。上述兩張支票分別於106 年3 月2 日 及3 月20日兌現，票面金額均已存入農會帳戶內等情，有農 會存摺內頁及代收票據明細表在卷可參（原審卷一第340 頁 、第348 頁）。則被告雖領用長壽俱樂部帳戶內之款項，且 供不詳之目的使用，惟其在領款同時或相近之時間內，交付 同等面額之支票予農會人員，請求代收票據，顯有歸墊款項 之意，則被告在取款時應難認有為自己不法所有之侵占意圖 。此部分公訴意旨所指之犯罪嫌疑，實未達通常一般人均不 致有所懷疑，而得確信其為真實之程度，應依法諭知被告無 罪之判決。
四、綜上所述，本件此部分依檢察官所舉證據所為訴訟上之證明 ，於通常一般人仍有合理之懷疑存在，尚未達於可確信其真 實之程度，此外復查無其他積極之證據足以證明被告林春和 確有公訴意旨所指此部分之業務侵占犯行，則要屬不能證明 被告犯罪。原審以此部分不能證明被告犯罪，而依刑事訴訟 法第301條第1項規定，諭知被告無罪之判決，經核認事用法 ，並無不合，應予維持，檢察官仍執陳詞就法院上開對證據 取捨之理由重為爭執，而為相異之認定，並認應就被告此部 分予以論罪科刑，而指摘原判決不當，經查為無理由，應予 駁回。
據上論結，應依刑事訴訟法第368條，判決如主文。本案經檢察官林子翔提起公訴，檢察官陳昭蓉提起上訴，檢察官陳佳琳到庭執行職務。
中 華 民 國 110 年 8 月 4 日 刑事第一庭 審判長法 官 江 德 千
法 官 高 增 泓
法 官 簡 源 希
以上正本證明與原本無異。
不得上訴。
書記官 吳 麗 琴
中 華 民 國 110 年 8 月 4 日附錄論罪科刑法條：
刑法第336條
對於公務上或因公益所持有之物，犯前條第1 項之罪者，處1年以上7 年以下有期徒刑，得併科15萬元以下罰金。對於業務上所持有之物，犯前條第1 項之罪者，處6 月以上5年以下有期徒刑，得併科9 萬元以下罰金。
前二項之未遂犯罰之。