智慧財產法院民事判決
110年度民著訴字第11號
原 告 揚聲多媒體科技股份有限公司
法定代理人 劉宏達
訴訟代理人 林慧容律師
被 告 郭吉遠
訴訟代理人 郭佳瑋律師
傅煒程律師
陳欣彤律師
上列當事人間侵害著作權有關財產權爭議等事件，本院於110 年
4月13日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
原告之訴及假執行之聲請均駁回。
訴訟費用由原告負擔。
事實及理由
壹、程序方面：
按訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴。但被告同 意者、請求之基礎事實同一者，不在此限，民事訴訟法第25 5 條第1 項第1 款、第2 款分別定有明文。查原告公司起訴 時以郭吉遠即天成主題館﹝KTV 館﹞為被告，起訴聲明為： 「一、被告應給付原告新臺幣（下同）90萬元，及自起訴狀 繕本送達之翌日起至清償日止，按年利率5 ％計算之利息。 二、被告應停止使用系爭內建有匯集侵害著作財產權之網路 位址之電腦程式之伴唱機。三、前項判決請准供擔保宣告假 執行。」（本院卷一第11頁）。嗣原告公司以民國109 年11 月17日陳報狀變更被告為郭吉遠（本院卷一第83頁），並以 110 年2 月18日民事更正訴之聲明暨準備一狀變更訴之聲明 為：「一、被告應給付原告90萬元，及自起訴狀繕本送達之 翌日起至清償日止，按年利率5 ％計算之利息。二、被告不 得於附表一『授權期限』欄所示之期間內，在中華民國地區 （台、澎、金、馬）公開上映如附表一所示之視聽著作。 三、被告不得在中華民國地區（台、澎、金、馬）使用內建 有匯集侵害如附表一所示之視聽著作之網路路徑之電腦程式 之伴唱機。四、第一項判決請准供擔保宣告假執行。」（本 院卷一第259 頁），核上開變更追加部分，所請求之基礎事 實仍屬同一，且經被告同意在卷（本院卷一第379 頁），依 民事訴訟法第255 條第1 項第1 款、第2 款之規定，應予准 許。
貳、實體部分
一、原告公司起訴主張：
㈠原告公司就附表一所示9 首歌曲之視聽著作（下合稱系爭視 聽著作，如本判決附表一所示，本院卷一第287 頁）取得華 研國際音樂股份有限公司（下稱華研公司）、北京聽見時代 娛樂傳媒有限公司（下稱聽見時代公司，下合稱系爭唱片公 司）之重製、公開上映、公開傳輸等專屬授權，故原告公司 為系爭視聽著作之「被專屬授權人」，得以自己名義提起本 件訴訟，並為訴訟上之行為。原告公司更為註冊第01059457 號商標（下稱系爭商標，如本判決附圖所示）之商標權人。 ㈡被告郭吉遠為台南市○區○○路○段000 號之「天成主題館 ﹝KTV 館﹞」之實際負責人，曾租用原告公司伴唱設備，其 明知原告公司取得多家知名唱片公司在中華民國地區之專屬 授權，竟為節省授權成本，在店內包廂擺放美華影音科技股 份有限公司（下稱美華公司）之伴唱設備（下稱系爭伴唱機 ，實際擺放機台數量不清楚，但蒐證機台為一台，見本院卷 一第379 頁），並基於營利之目的，透過該利用內建可匯集 未經授權著作之電腦程式之伴唱設備提供客人點播歡唱，致 使原告公司之市場調查人員於109 年10月22日下午14時許前 往「天成主題館﹝KTV 館﹞」消費蒐證，發現該店內包廂所 陳設之系爭伴唱機中載有系爭視聽著作，且系爭視聽著作中 「星火」、「伯樂」、「眼色」、「傳說」等4 首歌曲之現 場蒐證畫面皆有原告公司系爭商標，侵害原告公司之重製權 、公開上映權、公開傳輸權及系爭商標權。爰依著作權法第 88條第1 項、第84條後段、商標法第69條第3 項等規定提起 本件訴訟。
㈢甲證3 專屬授權證明書足以證明原告公司已取得系爭視聽著 作之重製權、公開上映權及公開傳輸權之專屬授權，且各該 授權人均以一般通常之方式表明其為著作人，原告公司自有 提起本件訴訟之當事人適格：
原告公司為系爭視聽著作之被專屬授權人，有甲證3 各唱片 公司所開立「專屬授權證明書」可證，原告公司於被專屬授 權期間，依法享有系爭視聽著作之公開上映權、公開傳輸權 及重製權。系爭視聽著作於片頭均標示有系爭唱片公司之名 稱、別名或Logo，依著作權法第13條規定，推定各唱片公司 為系爭視聽著作之著作人，且系爭視聽著作經原告公司長期 授權於連鎖KTV 營業場所使用，亦未見有第三人就著作人為 相反之主張，足見原告公司向各唱片公司取得系爭視聽著作 之重製、公開上映、公開傳輸之專屬授權，自有本件原告適 格。
㈣被告未取得原告公司之授權，竟在營業場所擺放系爭伴唱機 ，透過該設備播放系爭視聽著作，侵害原告公司之重製權、 公開上映權、公開傳輸權，且合致著作權法第87條第1 項第 7 款及同條項第8 款第1 目擬制侵權態樣：
⒈重製權：
系爭視聽著作點播畫面，曲名左邊均顯示有雲端下載符號 ，足見系爭視聽著作係以透過網路將著作下載之方式提供 消費者歡唱。被告稱系爭伴唱機係以串流方式點播云云， 惟縱以串流方式點播，傳輸至用戶端之多媒體資料並非實 際完整重製一份存放在硬碟之內，亦透過播放程式解壓縮 開始播放，用戶可以一邊下載、一邊觀看，係屬網路中繼 性傳輸的暫時性重製，被告提供消費者接觸系爭視聽著作 既未取得原告公司授權，即屬「非法」網路中繼性傳輸的 暫時性重製，自應評價為侵害「重製」之行為，侵害原告 公司之重製權。
⒉公開上映權：
原告公司取得專屬授權的視聽著作只會放在原告公司之伴 唱機，且在中華民國地區之營業場所若要利用系爭視聽著 作，唯有租用原告公司之伴唱機方能取得合法授權。被告 未取得原告公司之授權，竟在營業場所播放系爭視聽著作 ，已侵害原告公司之公開上映權。縱使因無其他消費者點 選播放而無證據可資證明被告就系爭著作有公開上映之行 為，被告亦無權利透過他牌伴唱機公開上映系爭視聽著作 。被告此等擅自公開上映之行為，確已侵害原告公司之公 開上映權。
⒊公開傳輸權：
由蒐證步驟說明可知，系爭伴唱機並非單純提供超連結， 而係於機器內建專為連結侵權網站之電腦程式。依著作權 法第3 條第1 項第10款關於公開傳輸定義，係指透過網路 藉聲音或影像向公眾提供或傳達著作內容而言，「天成主 題館﹝KTV 館﹞」店內網路係被告所提供，再透過被告擺 放系爭伴唱機連接網路後，提供消費者接觸系爭視聽著作 ，被告提供網路及機器予消費者接收著作內容進而歡唱之 行為，核屬公開傳輸。被告在明知自己未取得原告公司授 權之情形下，仍然提供消費者透過網路接收系爭視聽著作 進而歡唱，係利用不知情的消費者透過網路傳輸原告公司 系爭視聽著作，被告應評價為侵害「公開傳輸」之行為人 ，侵害原告公司之公開傳輸權。
⒋著作權法第87條第1 項第7 款擬制侵權態樣： 被告未取得授權，竟基於侵害原告公司著作權之故意，意
圖供消費者透過網路公開傳輸及重製原告享有專屬權利之 著作，對消費者提供該內建可公開傳輸及重製原告著作之 電腦程式之伴唱設備，並藉此牟利，依著作權法第87條第 1 項第7 款規定，擬制為侵害著作權之行為。被告雖辯以 原告公司未能證明系爭著作是否有被點播之高度蓋然性， 不構成著作權法第87條第1 項第7 款規定云云，惟著作權 法第87條第1 項第7 款規範並不以利用人有實際上之傳輸 或接收之行為為必要，只要處於可得傳輸或接收之狀態為 已足。因此，被告利用系爭伴唱機將原告系爭視聽著作處 於可得傳輸或接收之狀態即合致著作權法第87條第1 項第 7 款之侵權。
⒌著作權法第87條第1 項第8 款第1 目之侵權態樣： 被告曾租用原告公司伴唱設備，明知原告公司於營業市場 取得專屬授權之情，竟為節省授權成本，在店內包廂擺放 他牌伴唱設備，使公眾接觸該可連結原告公司著作之伴唱 設備。且被告提供消費者點歌歡唱之伴唱設備內建有匯集 未經授權著作網路位址之電腦程式。被告提供該內建有匯 集未經授權著作電腦程式之伴唱設備使消費者點播歡唱， 並藉此向消費者收費，屬受有利益之營業行為。被告明知 系爭伴唱設備可連結侵權著作，仍意圖提供該內建有匯集 未經授權著作電腦程式之設備使消費者點播歡唱並藉此營 利之行為，合致著作權法第87條第1 項第8 款第1 目之侵 權態樣。
㈤被告將系爭商標使用於系爭視聽著作上，為商標之使用，被 告構成商標法第68條第2 款侵害商標權之行為： 系爭視聽著作中段「間奏時」會出現「歌聲樂聲【系爭商標 圖樣】盡在揚聲」，足見該商標係為表彰該視聽著作係源自 原告公司之授權。系爭視聽著作中即佔4 首比例於點播畫面 中顯示系爭商標，亦即被告提供消費者使用之系爭伴唱機有 高度可能性可點播出含有原告公司系爭商標之著作，其使用 性質足以使相關消費者將其作為表彰其著作授權來源之標識 ，為商標法第5 條「商標之使用」行為。被告提供伴唱設備 供消費者點播使用，並於點播之視聽著作上輕易可見原告公 司系爭商標，有致消費者誤認原告與被告間存在授權關係， 而產生混淆誤認之虞，構成商標法第68條第2 款侵害商標權 之行為。
㈥被告有侵權故意：
原告公司早於109 年10月7 日即以存證信函提醒被告於取得 系爭視聽著作之合法授權前，即刻停止侵權行為，惟被告置 之不理。原告公司就系爭視聽著作既已取得專屬授權，於專
屬授權期間內，市場上將無可能有第三人有權利就系爭視聽 著作為授權，被告及訴外人美華公司既未取得原告公司授權 ，即無利用系爭視聽著作之合法權源。被告係經營KTV 之業 者，對於所租用伴唱設備是否已取得合法授權理應有相當之 判斷能力及較高之注意義務，其一再空言信賴訴外人美華公 司所提出之版權證明，更以其無法知悉授權關係為由，掩飾 其明知原告公司已取得專屬授權之事實，具有侵權故意。被 告辯稱僅係不再租用原告公司之伴唱機設備，而改租用訴外 人美華公司之伴唱設備即遭原告公司起訴，不難想像原告公 司欲以濫訴手段迫使被告等小型店家棄用訴外人美華公司之 伴唱機設備之意圖云云，顯係臨訟置辯，要無可採。 ㈦關於訴之聲明第一項，本件侵權損害賠償金額之計算： ⒈原告公司請求依著作權法第88條第2 項第2 款本文「請求 侵害人因侵害行為所得之利益。」為損害賠償之計算方法 。被告提供消費者點播原告公司取得專屬授權之視聽著作 ，本應取得原告公司同意，而原告公司取得專屬授權的著 作只會放在原告公司之伴唱機，原告公司授權方式係採統 包式授權，亦即以總曲數一併授權而非以單曲授權之方式 ，只要承租原告伴唱機，即可利用原告機器內所載全數歌 曲。依被告所提社團法人中華音樂著作權協會所開具之「 音樂著作公開演出授權證書」所示，授權電腦伴唱機數量 為10台，再依被告110 年3 月25日民事答辯（二）狀所述 「被告曾承租原告伴唱機設備，每月租金約為5000元」， 果爾，被告於未取得原告公司授權，在不須租用原告公司 伴唱設備之情形下，即可提供消費者接觸原本應租用原告 公司伴唱機始得接觸之視聽著作，被告受有至遲自109 年 10月7 日起迄今不需向原告公司支付30萬元（每月租金5, 000 元×10台×6 個月）即可利用原告公司之視聽著作之 利益，為本件被告基於侵害行為所得之利益。
⒉倘認本件所得利益之計算應僅以系爭視聽著作為限，各音 樂著作每年取得專屬授權所需支付權利金達25萬2 千元（ 含稅）。而系爭視聽著作之演唱歌手既包括有田馥甄、F .I .R . 、林宥嘉、郁可唯等著名歌手，相較於原聲原影 視聽著作創作所需付出人力及成本，系爭視聽著作每年所 需支付專屬權利金更遠超過音樂著作專屬授權金25萬2 千 元。
⒊本件原告公司乃有著作權法第88條第3 項不易證明其實際 損害額之情形，爰依著作權法第88條第3 項規定請求鈞院 酌定損害賠償。就被告未經同意使用系爭視聽著作部分， 請求損害賠償金額80萬元，另就未經同意使用商標部分，
請求損害賠償金額10萬元。
㈧關於訴之聲明第二項：
原告公司對於系爭視聽著作享有公開上映之專屬權利，被告 於營業場所擺放系爭伴唱機，內建有匯集未經原告授權網路 路徑的電腦程式，提供消費者可隨時在營業場所播放原告視 聽著作，使原告公司公開上映權受有侵害，且被告仍持續營 業中，在被告未停止租用美華公司系爭伴唱機之情況下，系 爭著作遭侵權事實仍有持續發生之可能。爰依著作權法第84 條後段請求被告不得於附表一「授權期限」欄所示之期間內 ，在中華民國地區公開上映如附表一所示之視聽著作。 ㈨關於訴之聲明第三項：
被告於營業場所擺放系爭伴唱機，內建有匯集未經原告授權 網路路徑的電腦程式，可隨時透過該設備提供消費者接觸原 告公司系爭視聽著作，又該伴唱機提供公眾接觸原告公司專 屬之視聽著作非在少數，該雲端資料庫有持續加入新歌且擴 大侵權範圍之可能，且被告仍持續營業中，在被告未停止使 用系爭伴唱機之情況下，系爭著作遭侵權事實仍有持續發生 之可能。爰依著作權法第84條後段請求被告不得在中華民國 地區使用內建有匯集侵害如附表一所示之視聽著作之網路路 徑之電腦程式之伴唱機。
㈩並聲明：
⒈被告應給付原告90萬元，及自起訴狀繕本送達之翌日起至 清償日止，按年利率5 ％計算之利息。
⒉被告不得於附表一「授權期限」欄所示之期間內，在中華 民國地區（台、澎、金、馬）公開上映如附表一所示之視 聽著作。
⒊被告不得在中華民國地區（台、澎、金、馬）使用內建有 匯集侵害如附表一所示之視聽著作之網路路徑之電腦程式 之伴唱機。
⒋第一項判決請准供擔保宣告假執行。
二、被告抗辯則以：
㈠原證3 授權證明書，無法證明原告公司有取得「完整而連續 」之授權而得就系爭視聽著作之重製權、公開上映權、公開 傳輸權提起本件訴訟：
原證3 專屬授權證明書中僅有系爭唱片公司署名，但系爭唱 片公司僅為法人，無從為創作視聽著作之人，且專屬授權證 明書也無法作為系爭唱片公司依著作權法第12條規定取得著 作財產權之證據。原告公司應提出系爭唱片公司與原著作權 人（導演）間之「著作財產權讓與契約」，始能證明系爭唱 片公司有向原著作權人取得著作財產權後，再專屬授權予原
告公司。原告公司應負權利有效存在之舉證義務，原告公司 既然無從證明，自無法由原告所提授權文件推論系爭唱片公 司有權利專屬授權予原告公司。
㈡被告合法付費使用系爭伴唱機，並付費取得音樂著作公開演 出授權證書，自無侵害他人著作財產權之故意、過失： 被告先前承租原告公司之伴唱機設備，近期改為租用訴外人 美華公司之伴唱機設備在包廂內供人點唱，於租用前已確認 此電腦伴唱機為「營業用」之伴唱機外，訴外人美華公司亦 保證歌曲均已取得合法授權，被告並且另行付費向著作權集 管團體社團法人中華音樂著作權協會取得音樂著作公開演出 授權證書，被告既已窮盡取得合法授權之可能，也未有重製 或公開傳輸系爭歌曲之行為與必要，自無侵害他人著作財產 權之故意或過失。再者，被告於被訴後向同業探詢，各家提 供伴唱設備供消費者點唱之業者均未知悉有任何經智慧財產 局所核准設立之著作權集管團體，得以提供業者取得伴唱歌 曲公開上映權之集中授權管道，更可證明被告未有疏於取得 相關授權之過失。
㈢原證2 為原告公司自行點播後之蒐證畫面，除無法判斷是否 於被告經營之包廂內所拍攝外，被告亦無構成未經授權而公 開上映、公開傳輸、重製之情：
原告公司稱原證2 為109 年10月22日於被告處消費與拍攝之 照片，然原證2 均為翻拍電視畫面之照片，其是否為被告經 營之包廂內所拍攝？則無法據此判別，被告否認原證2 為經 由被告包廂內之伴唱機所點播之視聽畫面。再者，原證2 照 片僅為電視畫面之擷取，無法證明被告或消費者有重製與公 開傳輸系爭視聽著作。又原證2 照片顯係原告公司之蒐證人 員基於蒐證目的而點播，是該蒐證人員點播原證2 所顯示之 畫面，已事先得到原告公司同意或授權，尚難認被告有違法 侵害公開上映權之事實。
㈣原告公司不得依著作權法第87條第1 項第7 款或第8 款規定 主張視為侵害著作權：
⒈由著作權法第87條第1 項第7 款或第8 款各目規定可知， 該等規定均不在非難未獲取授權而逕為直接重製或公開傳 輸之行為；原告公司所獲專屬被授權著作財產權範圍既為 重製與公開傳輸本身，其所能以著作財產權人地位並以自 己名義為訴訟行為之範圍，即應限於直接侵害重製權或公 開傳輸權本身而言。對於著作權法第87條第1 項第7 款或 第8 款所擬制侵害著作權，著作財產權人與原告公司既未 有約定於專屬授權範圍內，原告公司自不得以專屬被授權 人之名義而為訴訟行為。
⒉被告未違反著作權法第87條第1 項第7 款規定： ⑴依著作權法第87條第1 項第7 款立法理由可知，立法者 已經就本款之行為主體應解釋為「製作並提供電腦程式 之技術者」，被告僅承租訴外人美華公司之系爭伴唱機 供消費者演唱，並無能力亦無製作任何電腦程式供公眾 得以公開傳輸或重製系爭視聽著作，因此非屬「製作並 提供電腦程式之技術者」。
⑵原告公司僅以其自行點播之蒐證畫面角落有一雲端符號 ，進而推論有公開傳輸與重製之電腦程式存於系爭伴唱 機。然實難從上述符號而可證明被告有製作並提供公眾 可供公開傳輸之電腦程式。且系爭伴唱機只能在有網路 時，以串流方式點播，系爭視聽著作不會「重製」於伴 唱機內。故原告公司稱本件有發生「重製」或「公開傳 輸」系爭視聽著作等情，應係對網路傳輸型態有所誤解 ，被告未有違反著作權法第87條第1 項第7 款規定。 ⒊被告未違反著作權法第87條第1 項第8 款第1 目規定： ⑴著作權法第87條第1 項第8 款第1 目規定，須以行為人 明知他人公開播送或公開傳輸之著作侵害著作財產權， 意圖供公眾透過網路接觸該等著作，進而提供公眾使用 匯集該等著作網路位址之電腦程式，始足構成。 ⑵被告租用訴外人美華公司之伴唱機設備在包廂內供人點 唱時，於租用前已確認此電腦伴唱機為「營業用」之伴 唱機外，訴外人美華公司亦保證歌曲均已取得合法授權 ，自無「明知」侵害他人著作財產權之情。此外，被告 承租前、後均有確認以訴外人美華公司伴唱設備點播視 聽著作既屬合法，縱使以該伴唱設備提供消費者點播， 亦無任何使公眾接觸侵害他人著作財產權之著作之意圖 。
⑶被告係以正常伴唱機承租通路，且符合市場通常標準租 金而承租合法品牌之營業伴唱機，並非隨意以不明管道 、顯不相當低廉租金承租雜牌伴唱機。況版權業界對於 重複授權或不同授權來源情形皆所在多有，則究應係何 者取得真正授權，對於一般承租業者實無從辨別。被告 僅為一般承租伴唱機業之小型店家，應有理由信賴伴唱 機業者提供之合法版權保證，被告實已盡其承租合法伴 唱機之注意義務，當不得逕認被告承租訴外人美華公司 伴唱機之行為屬著作權法第87條第1 項第8 款「明知他 人公開播送或公開傳輸之著作侵害著作財產權」之行為 。
㈤原告公司未證明被告係以何種行為該當於商標法第5 條之商
標使用，被告自無違反同法第68條第2 款規定： 原告公司所稱4 首視聽著作上有系爭商標，並非被告製作、 置放與使用於畫面中，被告亦無將系爭商標使用於被告本身 之酒水餐飲等商品或服務上，被告並沒有商標法第5 條所稱 「商標之使用行為」。且被告僅係提供消費者歡唱娛樂之店 家，營業項目與原告公司身為伴唱機生產、銷售、出租業者 全然不同，被告並未將原告公司商標用於彰顯任何伴唱機生 產、銷售、出租業務，若有採購或承租伴唱機之消費者，亦 不會因系爭商標於4 首視聽著作出現，而認為被告係原告公 司所授權之伴唱機銷售或出租經銷商，進而向被告洽談採購 或承租伴唱機。以兩造各自經營之消費市場或消費者客群而 言，範圍逕渭分明，消費者絕無混淆誤認之虞，自無同法第 68條第2 款侵害商標權之行為。
㈥原告公司訴之聲明第一項請求被告給付原告公司90萬元，為 無理由：
⒈原告公司未證明被告有公開上映侵害系爭視聽著作事實， 當不能僅因伴唱機「有點播的可能性」，即得主張依著作 權法第88條規定請求損害賠償。再者，系爭視聽著作僅9 首，僅為伴唱機歌曲中數萬歌曲極少部分，受消費者點播 機率微乎其微，被告也未此受有顯著利益。原告公司僅主 張被告因承租「數台」伴唱機並以「公開上映」方式侵害 原告公司權利，卻逕以歌曲授權合約之「全部」授權種類 及「數萬台」伴唱機之「全部授權金」作為損害賠償計算 依據，實甚不合理。
⒉被告曾承租原告公司伴唱機設備，每月租金約為5,000 元 ，伴唱機之歌曲約為2 萬首，平均每首歌曲每月租金為 0.25元。原告公司主張其為專屬被授權人，被告未向其承 租伴唱機設備而受有未能收取租金之損害，自應以上述每 月單首歌曲租金計之，系爭視聽著作之每月租金為2.25元 （9 ×0.25=2.25 元）。相較原告公司所主張每首近10萬 元之損害賠償，應更為合理。
⒊原告公司至今未說明其請求90萬金額係如何計算，原告公 司應先提出系爭視聽著作之專屬授權契約，其授權金之數 額應屬原告公司可證明且應證明之客觀事實，並無不易證 明其實際損害額而需法院酌定之情，從而，原告公司依著 作權法第88條第3 項規定請求賠償，難謂有據。 ㈦原告公司依著作權法第84條後段規定，主張訴之聲明第二項 與第三項，亦無理由：
⒈附表一之9 首歌曲，均為原告公司自行點播而非被告或消 費者點播，原告公司均未提出任何經他人點播而有公開上
映之客觀事實，亦未具體提出系爭視聽著作有極大之可能 會經消費者於上萬首歌曲中點選播放之事實存在，難謂有 侵害之虞可言。故原告公司主張訴之聲明第二項「被告不 得於附表一『授權期限』欄所示之期間內，在中華民國地 區公開上映如附表一所示之視聽著作。」確無所據。 ⒉系爭視聽著作非由被告於系爭伴唱機內設定可供點播，被 告並非侵害形成之人。況被告所租用之伴唱機設備可點播 歌曲高達上萬首，被告也無專業技術能力於該伴唱機中進 行設定不得點播系爭視聽著作。故被告並無防止侵害之支 配力，原告公司請求被告防止侵害，實無理由，原告公司 應向系爭伴唱機之製造、出租業者主張防止侵害為是。故 原告公司主張訴之聲明第三項「被告不得在中華民國地區 使用內建有匯集侵害如附表一所示之視聽著作之網路路徑 之電腦程式之伴唱機。」其主張難謂有據。
⒊原告公司訴之聲明第二項既然已主張被告不得於附表一「 授權期限」欄所示之期間內，在中華民國地區公開上映系 爭視聽著作，應足以達到權利保護效果，原告公司再以訴 之聲明第三項禁止被告使用系爭伴唱機，即無權利保護必 要，亦有就同一主張而為重複聲明之疑。
⒋原告公司明知被告並無專業技術能力得自行變更系爭伴唱 機設定，其僅憑9 首系爭視聽著作即向被告主張防止侵害 ，顯係基於迫使被告棄用可點播上萬首歌曲訴外人美華公 司伴唱機之惡意目的，以達排除市場競爭者之結果，對於 社會自由經濟競爭，當有重大影響；此外，原告公司僅以 9 首系爭視聽著作即可迫使被告棄用賴以維生且可供上萬 首合法歌曲點播之伴唱機設備，影響被告與店內員工生計 ，原告公司確有權利濫用之情。
㈧並聲明：
⒈原告之訴及假執行之聲請均駁回。
⒉被告願供擔保請准免為假執行。
三、兩造不爭執事項：
㈠系爭視聽著作如本院卷一第19頁附表所示。 ㈡原告公司為系爭商標之商標權人，有智慧財產局商標註冊簿 在卷可稽（本院卷一第23頁）。
㈢蒐證照片上「星火」、「伯樂」、「眼色」、「傳說」4 首 歌曲畫面均有系爭商標，有蒐證畫面翻拍照片存卷可查（本 院卷一第28至31頁）。
四、得心證之理由：
本件原告公司主張被告在「天成主題館﹝KTV 館﹞」擺放系 爭伴唱機之行為，侵害原告公司就系爭視聽著作之重製權、
公開上映權、公開傳輸權及系爭商標權，被告應負損害賠償 責任及防止侵害，為被告所否認，並以前詞置辯，故本件爭 點為：㈠原告提起本件訴訟，是否當事人適格？㈡原告公司 請求被告負損害賠償責任，是否有理由？若有理由，數額為 何？㈢原告公司主張被告不得於附表一「授權期限」欄所示 之期間內，在中華民國地區（台、澎、金、馬）公開上映如 附表一所示之視聽著作，及被告不得在中華民國地區（台、 澎、金、馬）使用內建有匯集侵害如附表一所示之視聽著作 之網路路徑之電腦程式之伴唱機，是否有理由？茲分敘如下 ：
㈠原告提起本件訴訟，是否當事人適格？
⒈按「所謂『當事人適格』，係指具體訴訟可為當事人之資 格，得受本案之判決而言。此種資格，稱為訴訟實施權或 訴訟行為權。判斷當事人是否適格，應就該具體之訴訟， 依當事人與特定訴訟標的之法律關係定之。一般而言，訴 訟標的之主體通常為適格之當事人。雖非訴訟標的之主體 ，但就該訴訟標的之權利或法律關係有管理或處分權者， 亦為適格之當事人。又在給付之訴，只須原告主張對被告 有給付請求權者，其為原告之當事人適格即無欠缺（最高 法院96年度台上字第1780號民事判決意旨可參）。 ⒉查原告主張其受有附表一所列視聽著作之重製權、公開上 映權及公開傳輸權等專屬授權及為系爭商標之商標權人， 被告之行為侵害附表一所列視聽著作之重製權、公開上映 權、公開傳輸權及系爭商標之商標權，因此提起本件損害 賠償等訴訟，而請求被告給付訴之聲明所示之金額及為一 定不作為，則原告所提起者為給付訴訟，於原告主張其對 被告有給付請求權，原告之當事人適格即無欠缺，至於原 告是否確實受有附表一所列視聽著作之重製權、公開上映 權及公開傳輸權等專屬授權，應為本件請求有無理由之問 題。因此，被告抗辯原告當事人不適格云云，顯有誤會。 ㈡原告公司請求被告負損害賠償責任，是否有理由？若有理由， 數額為何？
⒈本件原告起訴主張被告構成權利侵害之行為，係在「天成 主題館﹝KTV 館﹞」擺放系爭伴唱機之行為，業據原告訴 訟代理人陳明在卷（本院卷一第379 頁），被告並未否認 此等事實，先予述明。
⒉按民事訴訟如係由原告主張權利者，應先由原告負舉證之 責，若原告先不能舉證，以證實自己主張之事實為真實， 則被告就其抗辯事實即令不能舉證，或其所舉證據尚有疵 累，亦應駁回原告之請求。而原告對於自己主張之事實已
盡證明之責後，被告對其主張，如抗辯其不實並提出反對 之主張者，則被告對其反對之主張，亦應負證明之責，此 為舉證責任分擔之原則。次按著作權法第3條第1項第5款 規定「重製：指以印刷、複印、錄音、錄影、攝影、筆錄 或其他方法直接、間接、永久或暫時之重複製作。於劇本 、音樂著作或其他類似著作演出或播送時予以錄音或錄影 ；或依建築設計圖或建築模型建造建築物者，亦屬之。」 、同法第22條規定：「著作人除本法另有規定外，專有重 製其著作之權利。表演人專有以錄音、錄影或攝影重製其 表演之權利。前二項規定，於專為網路合法中繼性傳輸， 或合法使用著作，屬技術操作過程中必要之過渡性、附帶 性而不具獨立經濟意義之暫時性重製，不適用之。但電腦 程式著作，不在此限。前項網路合法中繼性傳輸之暫時性 重製情形，包括網路瀏覽、快速存取或其他為達成傳輸功 能之電腦或機械本身技術上所不可避免之現象。」此規定 於92年7月9日修正之立法理由：「....二增訂第三項及第 四項有關「暫時性重製」權利排除之情形，說明如下：㈠ 配合本法於第三條第一項第五款明確定義『暫時性重製』 為『重製』，參照歐盟二○○一年著作權指令第五條第一 項，就應特別排除而不屬於重製權範圍之『暫時性重製』 情形，於第三項明定。㈡第三項第一款所稱之『屬技術操 作過程中必要之過渡性、附帶性而不具獨立經濟意義之暫 時性重製』，雖合於第三條第一項第五款『重製』之定義 ，但因其係電腦或機械基於自身之功能所產生者，無行為 人行為之涉入，並非合理使用，參考歐盟二○○一年著作 權指令第五條第一項規定，排除於重製權之外。㈢由於數 位化之技術，各類著作均得被重製於數位化媒介物，而此 等媒介物之讀取，往往發生暫時性重製，第三項第二款爰 原則規定合法使用著作之情形，排除不賦予重製權。惟合 法使用電腦程式著作過程中所為之暫時性重製，參考歐盟 一九九一年電腦程式指令第五條第一項規定係屬合理使用 ，故該項暫時性重製仍屬重製權之範圍，爰於同款增訂但 書排除之。」；於93年09月01日修正之立法理由：「..四 、又本條第三項及第四項係重製權之排除規定，既屬排除 ，其適用範圍自不宜過廣。故修正將網路中繼性傳輸之情 形限定以「合法中繼性傳輸」為限。至於非「合法中繼性 傳輸」所發生之暫時性重製，參考香港著作權法(第二十 三條第六項)、新加坡著作權法(第十五條1 (a))、澳洲著 作權法(第四十三條、第一一一條A項)，回歸合理使用予 以判斷。」再按「八、公開上映：指以單一或多數視聽機
或其他傳送影像之方法於同一時間向現場或現場以外一定 場所之公眾傳達著作內容。. . 十、公開傳輸：指以有線 電、無線電之網路或其他通訊方法，藉聲音或影像向公眾 提供或傳達著作內容，包括使公眾得於其各自選定之時間 或地點，以上述方法接收著作內容。」亦為著作權法第3 條第8 款、第10款所明定。
⒊查被告雖不否認在「天成主題館﹝KTV 館﹞」擺放系爭伴 唱機，然除原告公司派員於109 年10月22日派員至包廂點 播附表一所列視聽著作外，並未有證據顯示另有他人點播 附表一所列視聽著作，而原告公司既主張受有系爭視聽著 作之公開上映權之專屬授權，更派員前往點播而向現場之 人傳達系爭視聽著作之內容，則該次系爭視聽著作之公開 上映，係經原告公司授權所為，被告於前開期間擺放上開 伴唱機臺，尚難評價為侵害系爭視聽著作之公開上映權。 ⒋原告主張：被告明知系爭伴唱機可連結未經授權之著作， 仍意圖提供系爭伴唱機，使消費者點播歡唱並藉此營利， 系爭伴唱機具有公開傳輸功能，被告並提供網路，以供透 過網路將著作下載至系爭伴唱機云云，被告否認上情，並 抗辯：僅為伴唱機臺承租業者，並未提供電腦程式，也無 能力進行任何電腦程式之修改等語，故原告應先就其主張
, 台灣公司情報網