臺灣高等法院臺中分院刑事判決 96年度上重訴字第54號
上 訴 人 臺灣臺中地方法院檢察署檢察官
上 訴 人
即 被 告 甲○○
（現羈押於臺灣臺中看守所）
選任辯護人 張庭禎律師
上 訴 人
即 被 告 己○○
（另案於臺灣彰化監獄彰化分監執行中）
（現借提寄押於臺灣臺中監獄）
選任辯護人 林群期律師
上 訴 人
即 被 告 丁○○
（現羈押於臺灣臺中看守所）
選任辯護人 陳世川律師
上 訴 人
即 被 告 丙○○
（另案於臺灣臺中女子監獄執行中）
指定辯護人 本院公設辯護人劉秋蘭
上列上訴人因被告等毒品危害防制條例案件，不服臺灣彰化地方
法院95年度訴字第1403號中華民國 96年8月14日第一審判決（起
訴案號：臺灣彰化地方法院檢察署95年度偵字第3802號、第4053
號、第6783號、第7125號、第7126號，併辦案號：同署95年度偵
字第7819號），提起上訴，本院判決如下：
主 文
原判決撤銷。
甲○○共同連續販賣第一級毒品，累犯，處無期徒刑，褫奪公權終身，扣案如附表壹所示之物沒收，未扣案如附表貳所示之犯罪所得沒收或連帶沒收，如全部或一部不能沒收時，以其財產抵償或連帶抵償之（連帶沒收、抵償之共犯、金額詳如附表貳編號二、五、七、九所示）；又共同連續販賣第二級毒品，累犯，處有期徒刑拾伍年，扣案如附表壹所示之物（除己○○所有之Panasonic 廠牌行動電話及丙○○所有之摩拖羅拉廠牌行動電話各壹支外）均沒收，未扣案如附表參所示之犯罪所得連帶沒收，如全部或一部不能沒收時，以其財產連帶抵償之（連帶沒收、抵償之共犯、金額詳如附表參編號一、二、三所示）；又連續轉讓第一級毒品，累犯，處有期徒刑貳年捌月；又連續明知為禁藥而轉讓，累犯，處有期徒刑壹年拾月。應執行無期徒刑，褫奪公權終身，扣案如附表壹所示之物均沒收，未扣案如附表貳、附表參所示之犯罪所得沒收或連帶沒收，如全部或一部不能沒收時，以其財產
抵償或連帶抵償之（連帶沒收、抵償之共犯、金額詳如附表貳編號二、五、七、九及附表參編號一、二、三所示）。己○○共同連續販賣第一級毒品，累犯，處有期徒刑拾貳年，褫奪公權陸年，扣案如附表壹所示之物沒收，未扣案如附表肆所示之犯罪所得連帶沒收，如全部或一部不能沒收時，以其財產連帶抵償之（連帶沒收、抵償之共犯、金額詳如附表肆編號一、二、三、四所示）；又連續販賣第二級毒品，累犯，處有期徒刑玖年，未扣案如附表伍所示之犯罪所得沒收，如全部或一部不能沒收時，以其財產抵償之。應執行有期徒刑拾玖年，褫奪公權陸年，扣案如附表壹所示之物均沒收，未扣案如附表肆所示之犯罪所得連帶沒收，如全部或一部不能沒收時，以其財產連帶抵償之（連帶沒收、抵償之共犯、金額詳如附表肆編號一、二、三、四所示），未扣案如附表伍所示之犯罪所得沒收，如全部或一部不能沒收時，以其財產抵償之。
丁○○連續販賣第一級毒品，累犯，處有期徒刑捌年陸月，褫奪公權肆年，扣案如附表陸所示之物沒收銷燬之，扣案如附表柒所示之物沒收，未扣案如附表捌所示之犯罪所得沒收，如全部或一部不能沒收時，以其財產抵償之；又共同連續販賣第二級毒品，累犯，處有期徒刑玖年，扣案如附表玖所示之物沒收銷燬之，扣案如附表柒所示之物沒收，未扣案如附表拾所示之犯罪所得沒收或連帶沒收，如全部或一部不能沒收時，以其財產抵償或連帶抵償之（連帶沒收、抵償之共犯、金額詳如附表拾編號三所示）；又連續轉讓第一級毒品，累犯，處有期徒刑壹年陸月，減為有期徒刑玖月；又連續明知為禁藥而轉讓，累犯，處有期徒刑壹年貳月，減為有期徒刑柒月。應執行有期徒刑拾柒年，褫奪公權肆年，扣案如附表陸、附表玖所示之物沒收銷燬之，扣案如附表柒所示之物均沒收，未扣案如附表捌、附表拾所示之犯罪所得沒收或連帶沒收，如全部或一部不能沒收時，以其財產抵償或連帶抵償之（連帶抵償之共犯、金額詳如附表拾編號三所示）。丙○○共同連續販賣第一級毒品，累犯，處有期徒刑玖年，褫奪公權伍年，扣案如附表壹所示之物沒收，未扣案如附表拾壹所示之犯罪所得連帶沒收，如全部或一部不能沒收時，以其財產連帶抵償之（連帶沒收、抵償之共犯、金額詳如附表拾壹所示）；又共同連續販賣第二級毒品，累犯，處有期徒刑肆年，扣案如附表壹所示之物（除己○○所有之Panasonic廠牌行動電話1支及丙○○所有之摩拖羅拉廠牌行動電話外）均沒收，未扣案如附表拾貳所示之犯罪所得連帶沒收，如全部或一部不能沒收時，以其財產連帶抵償之（連帶沒收、抵償之共犯、金額詳如附表拾貳所示）；又連續轉讓第一級毒品，累犯，處有期徒刑壹年捌月。應執行有期徒刑拾參年，褫奪公權伍年，扣案如附表壹所示之物均沒收
，未扣案如附表拾壹、附表拾貳所示之犯罪所得連帶沒收，如全部或一部不能沒收時，以其財產連帶抵償之（連帶沒收、抵償之共犯、金額詳如附表拾壹、附表拾貳所示）。
事 實
一、甲○○（綽號「生哥」）曾於民國81年間因違反槍砲彈藥刀 械管制條例等案件，經臺灣臺中地方法院以81年度訴字第19 60號刑事判決分別判處有期徒刑7 月、1 年6 月，應執行有 期徒刑1年10月，經上訴分別由本院以81年度上訴字第 2415 號、最高法院以82年度臺上字第2847號刑事判決均駁回上訴 確定；復於82年間因違反槍砲彈藥刀械管制條例等案件，經 臺灣彰化地方法院以82年度訴字第1043號刑事判決各判處有 期徒刑1年6月、6月，應執行有期徒刑1年10月確定；於82年 間因違反麻醉藥品管理條例案件，經臺灣彰化地方法院以82 年度易字第2092號刑事判決判處有期徒刑6月確定，上揭 82 年間經法院判決確定之3罪，經聲請裁定應執行有期徒刑2年 2月確定後，經送監接續執行，於84年4月27日縮短刑期假釋 出監並付保護管束，復於85年間保護管束期間內，因違反麻 醉藥品管理條例案件，經臺灣彰化地方法院以85年度易字第 1874 號刑事判決判處有期徒刑9月確定；因違反肅清煙毒條 例案件，以85年度訴字第1066號刑事判決判處有期徒刑3年2 月，經上訴由本院以86年度上訴字第1787號刑事判決駁回上 訴確定後，經送監執行，並撤銷上開假釋，應執行殘刑有期 徒刑2年5月14日接續執行，於 89年8月22日縮短刑期假釋出 監並付保護管束，復於91年間再經撤銷假釋，執行殘刑有期 徒刑2年2月16日，於 93年6月17日縮刑期滿執行完畢。己○ ○（綽號「蟾蜍」）曾於82年間因違反肅清煙毒條例等案件 ，經臺灣彰化地方法院以82年度訴字第1223號刑事判決分別 判處有期徒刑 8月、3年4月，應執行有期徒刑3年8月確定， 於84年5月25日縮短刑期假釋出監並付保護管束，復於 86年 間保護管束期間內，因違反麻醉藥品管理條例案件，經臺灣 彰化地方法院以86年度訴字第330號刑事判決判處有期徒刑7 月確定，另因違反肅清煙毒條例案件，經臺灣臺中地方法院 以86年度訴字第 884號刑事判決判處有期徒刑3年3月確定， 上揭 2罪經聲請法院裁定應執行有期徒刑3年7月確定後，再 經撤銷前揭84年間之假釋，應執行殘刑有期徒刑1年10月5日 ，經接續執行，於 89年4月25日縮短刑期假釋出監並付保護 管束，復於92年間再經撤銷假釋，執行殘刑有期徒刑2年3月 ，於94年9月17日因縮刑期滿執行完畢。丁○○曾於 89年間 因違反毒品危害防制條例等案件，經臺灣彰化地方法院以89 年度訴字第1177號刑事判決分別判處有期徒刑8月、5月，應
執行有期徒刑1年確定；復於 90年間因違反毒品危害防制條 例案件，經臺灣彰化地方法院以90年度易字第1424號刑事判 決判處有期徒刑6月確定，復於 91年間因違反毒品危害防制 條例案件，經臺灣彰化地方法院以 91年度訴字第239號刑事 判決判處有期徒刑10月確定，上揭 2罪經聲請法院裁定應執 行有期徒刑1年2月確定後，經接續執行，於 93年1月20日因 縮短刑期假釋出監並付保護管束，並於 93年5月11日保護管 束期滿視為執行完畢。丙○○（綽號「阿如」）曾於93年間 因違反毒品危害防制條例案件，經臺灣南投地方法院以93年 度訴字第39號刑事判決判處有期徒刑8月確定，並於 93年11 月11日執行完畢。詎其等均不知悔改，甲○○、己○○、丁 ○○、丙○○，均明知海洛因、甲基安非他命分屬毒品危害 防制條例第2條第2項第1、2款規定之第1、2級毒品，非經許 可，不得販入、賣出或轉讓，①甲○○、己○○、丁○○、 丙○○，竟基於販賣第 1級毒品海洛因以營利之概括犯意， 由甲○○、己○○、丙○○3人；或由甲○○與己○○2人； 或由甲○○與丙○○2人；或由己○○與洪良哲2人；或由己 ○○與洪良哲、真實姓名及年籍均不詳之成年女子 3人，基 於共同販賣海洛因之犯意聯絡；或甲○○、丁○○各單獨， 連續於下列㈠所示時、地為販賣海洛因之行為；②甲○○、 己○○、丁○○、丙○○，竟另行基於販賣第 2級毒品甲基 安非他命以營利之概括犯意，由甲○○與丙○○ 2人；或由 甲○○與丁○○ 2人，基於共同販賣甲基安非他命之犯意聯 絡；或甲○○、己○○、丁○○各單獨，連續於下列㈡所示 時、地為販賣甲基安非他命之行為；③甲○○、丁○○、丙 ○○各基於轉讓第 1級毒品海洛因之概括犯意，連續於下列 ㈢所示時、地為轉讓總淨重未達淨重 5公克之數量不詳之海 洛因之行為；④甲○○、丁○○亦均明知甲基安非他命業經 行政院衛生署公告列入禁藥管理，屬禁藥之一種，竟單獨各 基於轉讓禁藥甲基安非他命之概括犯意，連續於下列㈣所示 時、地為轉讓總淨重未達淨重10公克之數量不詳禁藥甲基安 非他命之行為：
㈠販賣第1級毒品海洛因部分：
⒈自94年10月間某日起至95年1 月中旬某日止，由洪良哲以 行動電話門號0911—944302號撥打甲○○使用之行動電話 門號0982—768275號或直接當面向甲○○議定購買金額， 購買海洛因後，並在甲○○承租位於彰化縣溪湖鎮○○○○ 街15號旁之鐵皮屋套房內交貨，甲○○獨自販賣數量不詳 之海洛因且價格新臺幣（下同）1,000 元1 次、價格5,00 0 元13次、價格6,000 元2 次予洪良哲，以此方式，連續
販賣海洛因共計16次，甲○○合計得款78,000元。 ⒉自94年5 、6 月間某日起至95年3 月12日止，由王鈺菁以 行動電話門號0989—024519號撥打甲○○使用之行動電話 門號0982—768275號，經與甲○○議定購買金額，並約定 在甲○○位於彰化縣溪湖鎮○○路○段439 巷145 號三合 院住處前，購買海洛因後，則由甲○○單獨前往，或由甲 ○○委託己○○，在上揭交貨地點，每次販賣價格 1,000 元且數量不詳之海洛因1 包予王鈺菁，以此方式，⑴甲○ ○單獨連續販賣海洛因共計40次，甲○○合計得款40,000 元【以最有利於甲○○之計算方式】；⑵另甲○○、己○ ○共同連續販賣海洛因共計10次，甲○○、己○○2 人合 計得款10,000元【以最有利於甲○○、己○○之計算方式 】。
⒊於95年3 月31日凌晨零時3 分、同年4 月24日下午3 時許 ，謝秋萍經由不知情之真實姓名、年籍均不詳之綽號「阿 樹」之友人處得知甲○○之行動電話門號後，以室內電話 門號04—0000000 號撥打甲○○使用之行動電話門號0917 —348408號（裝於其所有摩拖羅拉廠牌行動電話內）向甲 ○○議定購買金額後，並約定在設於彰化縣溪湖鎮溪湖糖 廠旁之「全家便利商店」、彰化縣溪湖鎮溪湖國民中學前 ，購買海洛因後，則由甲○○獨自前往上揭交貨地點，每 次販賣數量不詳且價格1,000 元之海洛因1 包予謝秋萍 2 次，以此方式，連續販賣海洛因共計2 次，甲○○合計得 款2,000 元。
⒋於95年4 月2 日、同年4 月10日、同年4 月間某日（除同 年4 月2 、10日外），陳明宏以行動電話門號0932—5865 96號撥打甲○○使用之行動電話門號0917—348408號，經 與甲○○議定購買金額，並約定在設於彰化縣溪湖鎮○○ 路○段之「金百利釣蝦場」前或甲○○前揭住處三合院前 ，購買海洛因後，則由甲○○獨自前往上揭交貨地點，販 賣數量不詳之海洛因且價格1,000 元1 次、價格500 元2 次予陳明宏，以此方式，連續販賣海洛因共計3 次，甲○ ○合計得款2,000 元。
⒌自95年3 月下旬某日起至同年4 月中旬某日止，由梁俊傑 以行動電話門號0919—547127號撥打丙○○使用之行動電 話門號0915—575636號（裝於丙○○所有銀色摩拖羅拉廠 牌行動電話內）或甲○○使用之行動電話門號0917—3484 08號，經與丙○○或甲○○議定購買金額，並約定在前揭 金百利釣蝦場前，購買海洛因後，⑴由甲○○將海洛因交 與丙○○前往前揭約定交貨地點，每次販賣數量不詳之海
洛因且價格1,000 元3 次、價格2,000 元1 次予梁俊傑， 以此方式，連續販賣海洛因共計4 次，甲○○、丙○○ 2 人合計得款5,000 元【以最有利於甲○○、丙○○之計算 方式】；⑵由丙○○先向梁俊傑收取買賣價金後，由甲○ ○將海洛因交與丙○○，復經丙○○委託己○○將海洛因 攜往前揭約定交貨地點，販賣數量不詳且價格1, 500元之 海洛因予梁俊傑1 次，甲○○、己○○、丙○○3 人合計 得款1,500 元；⑶由甲○○將海洛因交與己○○前往前揭 約定交貨地點，每次販賣數量不詳之海洛因且價格1,000 元1 次、價格2,000 元1 次予梁俊傑，以此方式，連續販 賣海洛因共計2 次，甲○○、己○○2 人合計得款3,000 元【以最有利於甲○○、己○○之計算方式】。 ⒍自95年1 月間某日起至同年3 月間某日止，由何宇宙以行 動電話門號0982—332320號撥打甲○○使用之行動電話門 號0917—348408號，經向甲○○議定購買金額，購買海洛 因後，並在甲○○前揭住處三合院前交貨，甲○○獨自販 賣數量不詳且價格1,000 元之海洛因予何宇宙3 次，以此 方式，連續販賣海洛因共計3 次，甲○○合計得款 3,000 元。
⒎自95年1 月間某日起至同年5 月8 日止，由施明輝以行動 電話門號0982—665486號撥打甲○○使用之行動電話門號 0917—348408號，經向甲○○議定購買金額，購買海洛因 後，並在甲○○前揭住處三合院前或金百利釣蝦場前交貨 ，⑴由甲○○單獨前往上揭約定交貨地點各販賣數量不詳 之海洛因且價格500 元2 次、價格1,000 元6 次、價格3, 000 元3 次、6,000 元1 次予施明輝，以此方式，連續販 賣海洛因共計12次，甲○○合計得款22,000元；⑵由甲○ ○將海洛因交與己○○前往前揭約定交貨地點，每次販賣 數量不詳且價格1,000 元之海洛因予施明輝2 次，以此方 式，連續販賣海洛因共計2 次，甲○○、己○○2 人合計 得款2,000 元【以最有利於甲○○、己○○之計算方式】 。
⒏自95年3 月下旬某日起至同年4 月間某日止，由洪耿維以 行動電話門號0982—272545號撥打甲○○使用之行動電話 門號0917—348408號，經向甲○○議定購買金額，購買海 洛因後，並在甲○○前揭住處三合院前或金百利釣蝦場前 交貨，甲○○獨自販賣數量不詳之海洛因且價格1,000 元 1 次、價格500 元4 次予洪耿維，以此方式，連續販賣海 洛因共計5 次，上揭價格500 元部分中之3 次，甲○○因 故未交付海洛因予洪耿維（起訴書誤載為已完成交易），
而洪耿維亦未交付價金與甲○○而未遂，甲○○合計僅得 款1,500元。
⒐自95年4 月初某日起至同年4 月間某日止，由楊一良以市 內電話電話門號04—813256號、行動電話門號0982—2920 75號撥打丙○○使用之行動電話門號0915—575636號，經 向丙○○議定購買金額，購買海洛因後，並在甲○○前揭 住處三合院後方或金百利釣蝦場前交貨，由甲○○將海洛 因交與丙○○前往前揭約定交貨地點，每次販賣數量不詳 之海洛因且價格1,000 元1 次、價格2,000 元1 次予楊一 良，以此方式，甲○○、丙○○共同連續販賣海洛因共計 2 次，合計得款3,000 元。
⒑自95年2 月初即農曆年後某日起至同年4 月26日止，由丙 ○○以行動電話門號0915—575636號、0910—592199號撥 打甲○○使用之行動電話門號0917—348408號，經向甲○ ○議定購買金額，購買海洛因後，並在甲○○前揭住處三 合院前或金百利釣蝦場前交貨，甲○○獨自販賣數量不詳 之海洛因且價格500 元11次、1,000 元6 次予丙○○，以 此方式，連續販賣海洛因共計17次，而丙○○於95年4 月 26日購買海洛因之價金500 元尚未交付與甲○○，甲○○ 合計得款11,000元。
⒒自95年1 月間某日起至同年2 月某日止，邱祥展（綽號「 叮噹」）、黃仲余（綽號「小胖」）2 人欲購買海洛因， 推由邱祥展以行動電話門號0986—258038號撥打洪良哲（ 業經本院另案判決）使用之行動電話門號0930—313478號 ，經與洪良哲議定購買金額，並約定在前揭金百利釣蝦場 前，購買海洛因後，⑴由洪良哲將海洛因交與己○○前往 前揭約定交貨地點，每次販賣數量不詳且價格1,000 元之 海洛因予邱祥展、黃仲余3 次，以此方式，己○○、洪良 哲共同連續販賣海洛因共計3 次，合計得款3,000 元【以 最有利於己○○、黃良哲之計算方式】；⑵由洪良哲將海 洛因交與己○○，復經己○○委託真實姓名、年籍均不詳 之成年女子將海洛因攜往前揭約定交貨地點，己○○、洪 良哲及真實姓名、年籍均不詳之成年女子3 人（起訴書漏 載）共同販賣數量不詳且價格1,000 元之海洛因予邱祥展 、黃仲余1 次，合計得款1,000 元。
⒓自95年3 月間某日起至同年4 月間某日止，由莊麗慧以行 動電話門號0920—498078號撥打丁○○使用之行動電話門 號0937—288895號（裝於丁○○所有白色摩拖羅拉廠牌行 動電話內）、0929—221130號、0938—928330號，經向丁 ○○議定購買金額，購買海洛因後，並在丁○○位於彰化
縣溪湖鎮○○路大突巷87號住處內交貨，丁○○獨自販賣 數量不詳之海洛因且價格1,000 元予莊麗慧3 次，以此方 式，連續販賣海洛因共計3 次，丁○○合計得款3,000 元 【以最有利於丁○○之計算方式】。
㈡販賣第2級毒品甲基安非他命部分：
⒈自94年9 月底某日起至95年4 月28日（即甲○○為警查獲 日）止，由戊○○以行動電話門號0923—268933號、0936 —868433號撥打甲○○使用之行動電話門號0917—348408 號、0931—586522號，於94年間平均約每2 、3 日1 次， 另於95年間（不包括95年1 月）平均每週1 次，經向甲○ ○議定購買金額，購買甲基安非他命後，並在甲○○前揭 三合院住處交貨，甲○○獨自販賣數量不詳之甲基安非他 命且價格2,000 元31次、12次予戊○○【以最有利於甲○ ○之計算方式，即94年9 月30日起至94年12月31日止，平 均每3 日1 次，共計31次；另95年2 月至4 月止，平均每 週1 次，共計12次】，以此方式，連續販賣甲基安非他命 共計43次，甲○○合計得款86,000元。 ⒉自95年1 月某日起至同年1 月底某日止，由戊○○直接至 不知情之甲○○前揭三合院住處，經向己○○議定購買金 額，購買甲基安非他命後，並在位於甲○○前揭三合院住 處交貨，己○○獨自販賣數量不詳之甲基安非他命且價格 2,000 元4 次予戊○○【以最有利於己○○之計算方式】 ，以此方式，連續販賣甲基安非他命共計4 次，己○○合 計得款8,000 元。
⒊自95年1 月某日起至同年4 月28日（即甲○○為警查獲日 ）前某日止，⑴由戊○○至甲○○前揭三合院住處後，透 過甲○○聯絡丁○○後，由戊○○向丁○○議定購買金額 ，購買甲基安非他命後，並在甲○○前揭三合院住處，由 丁○○將甲基安非他命交與戊○○，戊○○則將購買價金 交與甲○○，每次販賣數量不詳之甲基安非他命且價格1, 000 元2 次予戊○○，以此方式，連續販賣甲基安非他命 共計2 次，丁○○、甲○○2 人合計得款2,000 元【以最 有利於丁○○、甲○○之計算方式】；或⑵由戊○○以行 動電話門號0923—268933號、0936—868433號撥打丁○○ 使用之行動電話門號0937—288895號、0938—928330號， 由戊○○向丁○○議定購買金額，購買甲基安非他命後， 並在彰化縣溪湖鎮溪湖國民中學校區後方交貨，由丁○○ 獨自將甲基安非他命攜往前揭約定交貨地點，販賣數量不 詳之甲基安非他命且價格1,000 元1 次予戊○○，以此方 式，販賣甲基安非他命共計1 次，丁○○合計得款1, 000
元。
⒋自95年1 月間某日起至同年4 月13日前之某日止，由楊松 錦直接至甲○○前揭三合院住處，經先各向甲○○、丙○ ○、丁○○議定購買金額，購買甲基安非他命後，並在甲 ○○前揭三合院住處交貨，⑴由甲○○獨自將甲基安非他 命交與楊松錦，販賣數量不詳且價格500 元之甲基安非他 命予楊松錦2 次，以此方式，甲○○連續販賣甲基安非他 命共計2 次，合計得款1,000 元【以最有利於甲○○之計 算方式】；⑵由甲○○委由丙○○將甲基安非他命交與楊 松錦，每次販賣數量不詳之甲基安非他命且價格350 元、 500 元各1 次予楊松錦，以此方式，甲○○、丙○○共同 連續販賣甲基安非他命共計2 次，合計得款850 元；⑶由 丁○○獨自將甲基安非他命交與楊松錦，販賣數量不詳之 甲基安非他命且價格300 元、500 元各1 次予楊松錦，以 此方式，丁○○連續販賣甲基安非他命共計2 次，丁○○ 合計得款800 元。
⒌⑴自94年10月間某日起至95年1 月中旬某日止，由洪良哲 以直接當面向甲○○議定購買金額，購買甲基安非他命後 ，並在甲○○承租位於彰化縣溪湖鎮○○○○街15號旁之鐵 皮屋套房內交貨，甲○○獨自販賣數量不詳之甲基安非他 命且價格1,000元1次、價格2,000元1次予洪良哲，以此方 式，甲○○連續販賣甲基安非他命共計2 次，合計得款3, 000元；⑵ 另於94年12月中旬某日，由洪良哲詢問甲○○ 後，經甲○○聯繫向丁○○議定購買金額，購買甲基安非 他命後，由洪良哲駕車搭載甲○○前往設於彰化縣溪湖鎮 ○○道安醫院」內交貨，洪良哲將購買價金交與甲○○， 由甲○○進入前揭醫院內，將價金交給丁○○，再由丁○ ○將甲基安非他命交與甲○○轉交與洪良哲，以此方式， 甲○○、丁○○共同販賣數量不詳之甲基安非他命且價格 6,000元予洪良哲1次，合計得款6,000元。 ⒍於95年4 月上旬某日，由楊一良直接至設於彰化縣溪湖鎮 金百利釣蝦場處，經向己○○議定購買金額，購買甲基安 非他命後，並在該處交貨，己○○獨自販賣數量不詳之甲 基安非他命且價格500 元1 次予楊一良，以此方式，販賣 甲基安非他命1次，己○○合計得款500 元。 ⒎於94年9 月間某日、同年10月間某日，由洪宏仁直接至設 於彰化縣溪湖鎮金百利遊藝場處，經向己○○議定購買金 額，購買甲基安非他命後，並在該遊藝場附近處或巷弄內 交貨，己○○獨自販賣數量不詳且價格1,000 元之甲基安 非他命予洪宏仁2 次，以此方式，連續販賣甲基安非他命
共計2次，己○○合計得款2,000元。
⒏自95年1月上旬某日起至同年1月間某日止，由陳銘祥以行 動電話門號0938—121408號撥打丁○○使用之行動電話門 號0937—288895號，向丁○○議定購買金額，購買甲基安 非他命後，並在彰化縣溪湖鎮溪湖高級中學前或彰化縣埔 鹽鄉南港村南港國民小學前交貨，丁○○獨自販賣數量不 詳之甲基安非他命且價格1,000元4次予陳銘祥，以此方式 ，傍繷c賣甲基安非他命共計4 次，丁○○合計得款4,000 元。
㈢轉讓第1級毒品海洛因部分：
⒈自95年農曆新年後即2月間某日起至同年4月間某日止，由 己○○在甲○○前揭三合院住處，平均每週約2、3次向甲 ○○索討海洛因施用時，甲○○乃連續無償轉讓數量不詳 之海洛因予己○○施用多次（己○○所涉施用第1級毒品 海洛因部分經另案判決）。
⒉自95年農曆新年後即2月間某日起至同年4月間某日止，由 丙○○在甲○○前揭三合院住處，向甲○○索討海洛因施 用時，甲○○乃連續無償轉讓之數量不詳之海洛因予丙○ ○施用（丙○○所涉施用第1級毒品海洛因部分經另案判 決），共計3次。
⒊自95年3月間某日起至同年4月間某日止，由丁○○在甲○ ○前揭三合院住處，向甲○○索討海洛因施用時，甲○○ 乃連續無償轉讓數量不詳之海洛因予丁○○施用（丁○○ 所涉施用第1級毒品海洛因部分經另案判決），共計2次。 ⒋自95年2月間某日起至同年3月間某日止，由施明輝在前揭 金百利釣蝦場處，向甲○○索討海洛因施用時，甲○○獨 自連續無償轉讓數量不詳之海洛因予施明輝施用，共計 3 次。
⒌自95年3月間某日起至同年4月間某日止，由甲○○在其前 揭三合院住處，向丁○○索討海洛因施用時，丁○○乃連 續無償轉讓數量不詳之海洛因予甲○○施用（甲○○所涉 施用第1級毒品海洛因部分經另案判決），共計2次。 ⒍自95年3月間某日起至同年4月間某日止，由莊麗慧在丁○ ○位於彰化縣溪湖鎮○○路大突巷87號住處（起訴書誤載 為丁○○之上揭住處旁邊之「展亞賓館」），向丁○○索 討海洛因施用時，丁○○乃連續無償轉讓數量不詳之海洛 因予莊麗慧施用（莊麗慧所涉施用第1 級毒品海洛因部分 經另案判決），共計2次。
⒎自95年3月間某日起至同年4月間某日止，由己○○在甲○ ○前揭三合院處及彰化縣溪湖鎮之「金百利釣蝦場」處，
向丙○○索討海洛因施用時，丙○○乃連續無償轉讓數量 不詳價值約500元之海洛因予己○○施用（己○○所涉施 用第1級毒品海洛因部分經另案判決），共計2次。 ⒏於95年3 月間某日，由梁俊傑在甲○○前揭三合院處，向 丙○○索討海洛因施用時，丙○○乃無償轉讓數量不詳價 值約300元之海洛因予梁俊傑施用（梁俊傑所涉施用第1級 毒品海洛因部分經另案判決），共計1次。
⒐於95年4月26日下午5時20分，由陳沛亮在國道1 號高速公 路溪湖交流道下方之涵洞，因見丙○○將前於犯罪事實欄 ㈠ ⒑所示之95年4月26日，在金百利釣蝦場前向甲○○ 購得價值500 元之海洛因裝入注射針筒內施用後，向丙○ ○索討於注射針筒內之剩餘海洛因施用，丙○○乃無償轉 讓將前揭注射針筒內剩餘之海洛因予陳沛亮，陳沛亮施用 後不久，即為警方當場查獲上情，並扣得丙○○所有之注 射針筒、削尖剷管各1支。
㈣轉讓禁藥即第2級毒品甲基安非他命部分：
⒈自95年農曆新年後即2月間某日起至同年4月間某日止，由 己○○在甲○○前揭三合院住處，平均每週約2、3次向甲 ○○索討甲基安非他命施用時，甲○○乃連續無償數量不 詳甲基安非他命予己○○施用多次（己○○所涉施用第 2 級毒品甲基安非他命部分經另案判決）。
⒉自95年農曆新年後即95年2 月間某日，由丙○○在甲○○ 前揭三合院住處，向甲○○索討甲基安非他命施用時，甲 ○○乃連續無償轉讓數量不詳甲基安非他命予丙○○施用 （丙○○所涉施用第2 級毒品甲基安非他命經另案判決） ，共計2次。
⒊於95年農曆新年後即95年2 月間某日，由丁○○在甲○○ 前揭三合院住處，向甲○○索討甲基安非他命施用時，甲 ○○乃連續無償轉讓數量不詳甲基安非他命予丁○○施用 （丁○○所涉施用第2 級毒品甲基安非他命經另案判決） ，共計1次【以最有利於甲○○之計算方式】。 ⒋於95年約3 、4 月間某日，由甲○○在丁○○位於彰化縣 溪湖鎮○○路大突巷87號住處內，向丁○○索討甲基安非 他命施用時，丁○○乃連續無償轉讓數量不詳甲基安非他 命予甲○○施用（甲○○所涉施用第2 級毒品甲基安非他 命經另案判決），共計2 次。
㈤嗣經警方①於95年4 月28日下午1 時30分，在彰化縣溪湖鎮 ○○路○ 段529 號前拘提己○○到案；②於同日下午1 時40 分，在前揭金百利釣蝦場前拘提甲○○到案，且臨檢盤查查 獲丁○○，而在彰化縣溪湖鎮○○路○ 段439 巷145 號甲○
○三合院住處內，搜索扣得甲○○所有供前揭販賣第1、2級 毒品所用之摩拖羅拉廠牌行動電話1 支（含0917—348408號 晶片卡1 張）、分裝袋4 包；另在丁○○所駕駛之車牌號碼 QJ—6473號自用小客車上，扣得其所有供販賣第1 級毒品所 用之海洛因3 包（總淨重0.19公克，總空包裝重0.87公克） 、販賣第1 、2 級毒品所用之含無法析離微量海洛因之研磨 器1個、摩拖羅拉廠牌行動電話1支（含門號0929—221130、 0937—288895號晶片卡各1張）、分裝袋1包，並經丁○○之 同意至其上揭住處內搜索，扣得其所有供販賣第1、2級毒品 分裝袋 3包；③嗣經警至看守所借提甲○○至甲○○前揭住 處，並扣得其所有供販賣第 1、2級毒品所用之葡萄糖2大包 等物。
二、案經彰化縣警察局二林分局報請臺灣彰化地方法院檢察署檢 察官偵查起訴及移送併案審理。
理 由
一、程序部分：
㈠按被告以外之人於偵查中向檢察官所為陳述，除顯有不可信 之情況者外，得為證據，刑事訴訟法第159 條之1第2項定有 明文。蓋因檢察官與法官同為司法官署，且檢察官代表國家 偵查犯罪，依法有訊問被告、證人及鑑定人之權力，且須對 被告有利、不利之情形均應注意，況徵諸實務運作，檢察官 實施刑事偵查程序，亦能恪遵法定程序之要求，不致有違法 取證情事且可信度極高，是被告以外之人前於偵查中已具結 而為證述，除反對該項供述得具有證據能力之一方，已釋明 「顯有不可信之情況」之理由外，不宜以該證人未能於審判 中接受他造之反對詰問為由，即遽指該證人於偵查中之陳述 不具證據能力，方符前揭法條之立法意旨。又詰問權係指訴 訟上當事人有在審判庭輪流盤問證人，以求發現真實，辨明 供述證據真偽之權利，其於現行刑事訴訟制度之設計，以刑 事訴訟法第166條以下規定之交互詰問為實踐，屬於人證調 查證據程式之一環；與證據能力係指符合法律所規定之證據 適格，而得成為證明犯罪事實存在與否之證據資格，性質上 並非相同。偵查中檢察官為蒐集被告犯罪證據，訊問證人旨 在確認被告嫌疑之有無及內容，與審判期日透過當事人之攻 防，調查證人以認定事實之性質及目的，尚屬有別。偵查中 訊問證人，法無明文必須傳喚被告使之得以在場，刑事訴訟 法第248條第1項前段雖規定：「如被告在場者，被告得親自 詰問」，事實上亦難期被告有於偵查中行使詰問權之機會。 此項未經被告詰問之被告以外之人於偵查中向檢察官所為之 陳述，依刑事訴訟法第159條之1第2項之規定，原則上屬於
法律規定為有證據能力之傳聞證據，於例外顯有不可信之情 況，始否定其得為證據。是得為證據之被告以外之人於偵查 中所為之陳述，因其陳述未經被告詰問，應認屬於未經合法 調查之證據，並非無證據能力，而禁止證據之使用。此項詰 問權之欠缺，非不得於審判中由被告行使以補正，而完足為 經合法調查之證據。倘被告於審判中捨棄詰問權，或證人客 觀上有不能受詰問之情形，自無不當剝奪被告詰問權行使之 可言（最高法院96年度臺上字第4064號判決要旨參照）。是 證人洪良哲、王鈺菁、謝秋萍、陳明宏、梁俊傑、何宇宙、 戊○○、施明輝、洪耿維、楊松錦、楊一良、陳銘祥、莊麗 慧、黃仲余、陳沛亮、邱祥展、洪宏仁及證人即共同被告甲 ○○、己○○、丁○○、丙○○分別於檢察官偵查中具結所 為證述（參見臺灣彰化地方法院檢察署95年度偵字第4053號 偵查卷宗㈠第60頁至第63頁、第66頁至第69頁、第77頁至第 79頁、第87頁至第89頁、第92頁至第94頁、第98 頁至第102 頁、第104頁至第106頁、第108頁至第110頁、第134 頁至第 135頁、第142頁至第143頁、第158頁至第160頁、第175頁至 第177頁、第192頁至第194頁、第207頁至第209頁、第214頁 至第215頁；95年度偵字第4053號偵查卷宗㈡ 第25頁至第28 頁、第53頁至第56頁、第70頁至第72頁、第75頁至第78頁、