臺灣臺中地方法院刑事判決 96年度易緝字第150號
公 訴 人 臺灣臺中地方法院檢察署檢察官
被 告 卯○○
（現於臺灣臺中監獄臺中分監執行）
上列被告因詐欺等案件，經檢察官提起公訴（95年度偵字第1450
3號），本院判決如下：
主 文
卯○○犯常業詐欺取財罪，累犯，處有期徒刑伍年貳月。 犯罪事實
一、卯○○前因詐欺、侵占案件，經法院判決並定執行刑有期徒 刑七月確定，於民國九十年一月二十九日執行完畢（起訴書 誤載為九十年二月四日執行完畢）。復因業務侵占、詐欺案 件，經法院判決並定執行刑有期徒刑三年六月確定（現仍在 執行中），詎仍不知悔改。竟意圖為自己不法之所有，基於 常業詐欺取財之犯意，假藉代客操作外匯保證金交易可高度 獲利為誘餌，實際上並無將所吸收之資金全數投入交易之意 思，自九十一年二月起，化名「陳詠恩」，對外佯稱具有輔 仁大學財經碩士學歷（事實上其為光輝高職畢業），有多年 外匯交易經驗，可代客操作外匯保證金交易，獲利豐厚，且 有設定停損，降低風險，每月結算獲利，隨時可取回投資本 金云云，經由其本人、未婚夫巳○○之父午○○或較早加入 之投資者之介紹招攬，使如附表所示之癸○○、壬○○、姚 麗嬫（原名庚○○）、辰○、丑○○、丙○○、乙○○、甲 ○、己○○、丁○○、申○○、未○○（起訴書誤載為魏容 英）、子○○、戊○○等十四人陷於錯誤，分別於附表所示 時間，將附表所載金額匯入卯○○所指定之巳○○中國信託 商業銀行中港分行帳戶（帳號：000000000000）、中華商業 銀行東興分行帳戶（帳號：00000000000000），及其子翁渝 城（原名辛○○）之中國信託商業銀行中港分行帳戶（帳號 ：000000000000）、萬通商業銀行（已於九十二年十二月一 日與中國信託商業銀行合併）台中分行帳戶（帳號：000000 0000000），作為委託卯○○代為操作外匯保證金交易之投 資款（詳如附表所載）。而卯○○明知外匯保證金交易屬於 期貨交易之一種，未經許可不得擅自代他人操作與外匯指定 銀行進行外匯保證金交易，為使投資人相信其確有操作之事 實，復基於未經許可擅自經營期貨經理事業之犯意，於收受 上開投資人所匯入之款項後，將其中少部分款項存入以巳○ ○名義在萬通商業銀行台中分行所開設之外匯保證金交易帳 戶（帳號：00000000000），自九十一年十月十七日起至九 十二年十月二十八日止，為癸○○等人代為操作外匯保證金
交易，並約定獲利之三成為其佣金，以此方式非法經營外匯 保證金期貨經理事業；其餘大部分款項則用以償還其個人購 屋、購車分期貸款及供作日常生活所需，並恃以為生。初時 卯○○為取信癸○○等人，均按月匯款予投資人以示確有投 資並且獲利，使癸○○等人不疑有詐，陸續加碼投資，迄九 十二年間起卯○○未再匯款予投資人，癸○○等人察覺有異 ，要求取回投資本金，卯○○均藉故拖延，且避不見面，癸 ○○等人始知受騙。
三、案經臺中市警察局第六分局報告臺灣臺中地方法院檢察署檢 察官偵查起訴。
理 由
壹、程序方面
被告卯○○迄本院言詞辯論終結前，均未對癸○○等十四名 被害人警詢陳述之證據能力聲明異議，且本院審酌該等陳述 為被害人本於親身見聞所為之陳述，並有其等提出之匯款單 據足資佐證，堪信與事實相符，且卷內亦無證據資料顯示該 等陳述違反被害人之自由意志，依該等言詞陳述作成時之情 況，應認適當為證據，依刑事訴訟法第一百五十九條之五第 二項規定，自得採為認定被告犯罪事實之依據，合先敘明。貳、實體方面
一、訊據被告固承認其化名「陳詠恩」，向癸○○等十四人收取 資金，未經許可，擅自代客操作外匯保證金交易，非法經營 期貨經理事業，且事後未將投資本金返還予癸○○等人之事 實，惟矢口否認有何常業詐欺犯行，辯稱：她沒有對外宣稱 具有輔大財經碩士學歷，也沒有對癸○○等人說投資外匯保 證金交易獲利豐厚，她是說外匯高利潤高風險，癸○○看到 她作外匯保證金交易有賺錢，主動要求加入，之後癸○○為 賺取佣金，招攬其他人投資，不是她去招攬，且她所收取之 資金均全數投入外匯保證金交易，沒有拿來作為個人花用， 因為最後是虧損，而癸○○等人不願意接受虧損，才未將投 資款項返還予各投資人云云。
二、經查：
㈠被告前述化名「陳詠恩」，對外宣稱具有輔仁大學財經碩士 學歷，並稱可代為操作外匯保證金交易獲利豐厚，以招攬癸 ○○等人投資外匯保證金交易之犯罪事實，業據如附表所示 之被害人於警詢及本院審理時證述明確，經核被害人之陳述 大致相符，堪信為真實。其中：
①癸○○證稱：被告自稱陳詠恩，是輔大財經碩士，有多年外 匯保證金交易經驗，利潤非常好，每月有百分之二十至三十 的利潤，外匯保證金可以放大二十倍，且她有設百分之五的
停損點，並說我可以先投入五千、一萬美金，之後再慢慢加 碼，每月初結算一次，獲利直接匯到帳戶，本金可以隨時取 回，並約定獲利的百分之三十是她的佣金。剛開始被告有依 照約定將獲利匯到帳戶，九十二年五月或七月即未再匯款， 被告說資金被套牢，隔了幾個月，我說要把本金取回，被告 又說她流產無法處理。九十三年三月十八日，投資人決定不 管剩下多少本金都要贖回，被告有答應，並稱一萬元美金剩 下二千多元美金，被告講完之後，人就不見，投資人開始找 被告，一直到警局大家才知道陳詠恩是假名，起訴書中所載 己○○、申○○、未○○、子○○、戊○○等人是被告透過 我介紹而招攬他們投資等語（見本院卷㈠第78-87頁）。 ②壬○○證述：我於九十一年四月透過同事甲○知道她姪子（ 指巳○○）的女朋友陳詠恩在操作外匯，問我要不要投資， 我同意投資，剛開始每月都有匯款至我的帳戶，九十二年一 月起就停止匯款，九十二年三月份我向陳詠恩討回投資本金 ，她一直推託不願退回，才知遭騙等語（見14227號偵卷第 38-40頁）。
③庚○○證稱：我於九十一年七月中旬經由朋友午○○介紹認 識化名陳詠恩之被告，她說她是從事投資外匯買賣經理人， 並說利潤很好，每月會有相當豐厚的利潤，並稱當日沖銷， 風險可以降至最低，每月結帳一次，月初分紅，而且隨時可 以退出，佣金是分紅之三成，我相信她而加入投資，投資後 被告有陸續將投資分紅利潤匯到我指定帳戶，到了九十二年 七月後就沒有再分紅匯款，九十二年九月間我發覺不對，向 她說要抽回我所投資金額，她剛開始說沒有問題，但到約定 日期都沒有兌現，電話都不接，人也找不到，直到案發後才 發現被告是用假名等語（見14227號偵卷第42-46頁）。 ④辰○證述：九十一年八月三十日我先生朋友午○○介紹他媳 婦陳詠恩給我認識，並說她專門在作外匯買賣，利潤很好， 每月會有相當豐厚之利潤，風險可以降至最低，每月結帳一 次，月初分紅，而且可以隨時退出，佣金是我分紅的三成， 我相信而加入投資，投資後有分紅六次，九十二年六月後都 沒有再分紅，我需要用錢所以跟被告講要退出，她剛開始說 沒有問題，但到約定日期都沒有兌現，電話不接，人也找不 到，直到案發後才知道被告用假名字騙人等語（見14227號 偵卷第48-50頁）。
⑤丑○○證稱：午○○告訴我他媳婦陳詠恩投資外匯買賣利潤 很好，每月會將投資所得利潤自動匯入我所指定之帳戶，她 共匯三、四次利潤給我，之後就沒有了等語（見14227號偵 卷第52-54頁）。
⑥丙○○證述：我與午○○閒聊時提到巳○○女友陳詠恩在作 外匯交易，說投資報酬率不錯，我朋友癸○○也有參加，我 就開始投資陳詠恩所操作之外匯，投資後陳詠恩每月均有匯 款至我的帳戶，九十二年一月份陳詠恩就停止匯款，九十二 年七月份我向陳詠恩說要退出，而她都拖延故意不將本金退 還給我，才發覺受騙等語（見14227號偵卷第56-58頁）。 ⑦乙○○證稱：午○○告訴我他媳婦陳詠恩投資外匯基金買賣 利潤很好，每月會將投資所得利潤自動匯入指定帳戶，我就 投資，被告共匯三至四次利潤給我，之後就沒有匯給我了等 語（見14227號偵卷第60-62頁）。
⑧甲○證述：九十一年二月我姪子巳○○和陳詠恩到我家聊天 ，陳詠恩提到可以透過電腦海外資訊操作外匯要幫我理財， 我就相信她，之後我急需用錢，在九十二年三、四月向陳詠 恩要回我的投資金額，她回答我說沒有問題，但卻一直避不 見面也不歸還等語（見14227號偵卷第64-66頁）。 ⑨己○○證稱：陳詠恩於九十一年十月邀我投資外匯，每月可 賺取利潤，我答應，之後陳詠恩有陸續匯錢至我的帳戶六次 ，九十二年九月後就沒有再匯錢給我，之後因我有急用想向 陳詠恩取回我投資的錢，陳詠恩向我表示無法立即解約，到 現在都沒有還我錢，案發後才知道被告以假名邀人投資等語 （見14227號偵卷第67-69頁）。
⑩丁○○證述：九十一年十二月五日經由庚○○介紹認識化名 陳詠恩之被告，被告向我遊說投資外匯買賣，說利潤很好， 每月會將投資所得自動匯入我指定帳戶，要我加入投資，我 被遊說後加入，之後她有陸續匯款給我，九十二年九月後沒 有再匯款，九十二年十二月間我發覺不對，向她說要抽回投 資金額，她說資金被套牢，我向她說要認賠殺出，但是她一 直拖延等語（見14227號偵卷第70-73頁）。 ⑪申○○證稱：我朋友癸○○告訴我有外幣投資，一萬元美金 一個月就有新台幣二至三萬元的利息，我就參加，共拿到五 次利息，九十二年七、八月後就沒有再拿到利息等語（見14 227號偵卷第74-76頁）。
⑫未○○證述：我同學癸○○於九十一年七、八月帶我至陳詠 恩家中，陳詠恩邀我投資外匯，她稱每月可賺取利潤，每月 分紅一次並將分紅直接匯入帳戶，可以隨時取回投資金額， 我回家考慮後答應，我投資後三、四個月都正常分紅，後來 分紅日期越拖越久，九十二年四月後就都沒有再分紅匯錢給 我，九十二年七月我打電話跟陳詠恩表示要先拿回二萬元美 金，陳詠恩答應我但一直沒有拿到錢，之後我向陳詠恩要求 取回全部投資金額，陳詠恩都以不同藉口拖延，最後不接電
話，案發後我才知道陳詠恩是卯○○用的假名等語（見1422 7號偵卷第77-80頁）。
⑬子○○證稱：我於九十一年十一月十二日經由朋友癸○○推 薦投資外匯買賣績效不錯，就將錢匯入巳○○帳戶，九十二 年五月後沒有繼續再回饋利潤，才覺得不對勁，向癸○○告 知幫忙聯絡對方，但對方以各種理由藉故拖延，我才發覺受 騙等語（見14227號偵卷第81-83頁）。 ⑭戊○○證述：陳詠恩於九十一年十一月初邀我投資外匯，每 月可賺取利潤，我便答應，並依陳詠恩提供的帳戶匯款，我 投資後三、四個月分紅都正常，後來就有時慢二、三個月才 分紅，九十二年九月後就沒有再分紅匯錢給我，之後我向陳 詠恩要取回我投資的錢，陳詠恩表示無法立即解約，一直拖 到今天都沒有還錢，案發後才知道卯○○以假名邀我投資等 語（見14227號偵卷第84-86頁）等語。 ㈡如附表所示之被害人分別於附表所載時間，將附表所示金額 匯入被告指定之巳○○、辛○○帳戶等情，業據癸○○等人 證述在卷，並有其等提供之匯款單據在卷可稽（癸○○：見 本院卷㈠第90-93頁；壬○○：見14227號偵卷第93-96頁； 庚○○：見核退偵卷第138-139頁；辰○：見本院卷㈠第44 頁；丑○○：見14227號偵卷第101頁；丙○○：見14227號 偵卷第102-103頁；乙○○：見本院卷㈠第45-46頁；甲○： 見14227號偵卷第107-108頁；己○○：見14227號偵卷第109 頁；丁○○：見14227號偵卷第111頁；申○○：見14227號 偵卷第112頁；魏容英：見14227號偵卷第113頁；子○○： 見14227號偵卷第115頁；戊○○：見本院卷㈠第153頁）， 且為被告所不否認，是被告收受之投資款總額應有美金一百 零七萬元。惟經本院調閱被告用以操作外匯保證金交易之巳 ○○萬通商業銀行台中分行帳戶存提紀錄（見本院卷第99-1 11頁），顯示該帳戶僅曾於；①九十一年十月十五日存入美 金十萬點八五元（開戶）；②九十一年十一月六日存入美金 十四萬；③九十一年十一月十四日存入美金九萬九千九百五 十三點九二元；④九十二年一月九日存入美金二十萬元，合 計存入美金五十三萬九千九百五十四點七七元，遠低於其向 癸○○等人收取之總額，可見被告並未將癸○○等人所交付 之投資金額全數投入外匯保證金交易。而被告於案發當時除 操作外匯保證金交易外，別無其他工作，其所操作之外匯保 證金交易，迄九十二年十月二十八日最後一筆交易為止，乃 虧損美金十一萬二千七百六十三點九六元，此有保證金客戶 交易明細一覽表附卷可憑（見本院卷㈠第149-152頁），並 經任職中國信託商業銀行資本事業總處，負責外匯保證金交
易業務之證人吳怡伸於本院審理中計算後證述明確（見本院 卷㈡第84頁）。被告於案發當時既無工作收入，卻仍於九十 一年九月十日以辛○○名義購買坐落臺中市○○區○○段一 四地號土地及其上門牌號碼東興路三段三二九號五樓之一房 屋，並設定新台幣七百二十萬元之最高限額抵押權；又於九 十一年十二月十三日購買LEXUS廠牌汽車登記在辛○○名下 ；另於九十一年九月二十五日購買BMW廠牌汽車登記在巳○ ○名下；以上業據辛○○、巳○○於本院審理時證述屬實， 復有土地、建物登記謄本、財政部臺灣省中區國稅財產歸屬 資料清單在卷可佐（見核退偵卷第113-115、147-148頁）， 被告顯係將癸○○等人所交付之投資款其中部分挪作個人花 用，賴以為生甚明。
㈢被告雖辯稱除了巳○○之萬通商業銀行台中分行外匯保證金 交易帳戶外，其另有將癸○○等人交付之投資款投入新加坡 新蘇富比投顧公司操作外匯保證金交易，金額有美金三百四 十五萬元云云，然本件自九十三年間檢察官開始偵查，被告 從未提出其將資金投入新蘇富比公司之辯解，迄本院審理末 期始提出此項辯解，真實性大有可疑。且被告完全無法提出 任何與新蘇比公司之契約、交易明細等資料，甚未能提供其 個人英文姓名與新蘇富比公司之英文名稱供本院向駐新加坡 單位查詢，此部分辯詞顯屬無據，不足憑採。
㈣外匯保證金交易乃高風險高利潤之投資，投資者應自行評估 風險再決定是否加入。倘被告收取癸○○等人之資金後，全 數投入交易，則事後縱有虧損，亦無涉詐欺。惟本件被告係 假藉代客操作外匯保證金交易獲利豐厚為誘餌，向癸○○等 人吸收資金，事後僅將少部分資金投入交易，而將大部分款 項供作自己花用，並恃以為生，其行為顯已構成常業詐欺罪 ，而非單純民事糾紛。又槓桿保證金交易屬期貨交易業務之 一種，外匯保證金交易為槓桿保證金交易之一種，故外匯保 證金交易亦屬期貨交易業務之一種。任何人以收取佣金或手 續費等方式代他人操作與外匯指定銀行進行外匯保證金交易 ，係屬從事期貨交易之經理事業（財政部證券暨期貨管理委 員會台財證㈦字第28246號函釋意旨參照）。本件被告未 向主管機關申請許可並發給許可證照，而擅自接受委託收取 佣金代他人操作外匯保證金交易，其行為已違反期貨交易法 第八十二條第一項規定，自應負同法第一百十二條第五款之 刑責。
㈤綜上所述，被告所辯不足為採。本件事證明確，被告犯行堪 以認定。至於被告雖聲請傳訊林德芳（即被告所稱林董）以 證明該人有將美金六十萬元交由其操作；傳喚黃德發、孫先
生，以證明其確實有從事外匯保證金交易，因虧損始無法將 錢還給投資人，惟被告並未提供該三人之年籍、住址供本院 傳喚，亦未說明該三人與本件癸○○等人交付資金予被告有 何關連，核無傳喚調查之必要。另被告聲請傳喚友人寅○○ 攜帶其與新蘇富比公司交易相關資料到庭，本院依被告當庭 所述之地址傳喚二次，均無寅○○之人到庭，且被告陳稱寅 ○○為五十一年次、離婚，經本院以該姓名查詢之結果，並 無符合條件之人，此部分亦無再行調查之必要，併予敘明。三、被告行為後，刑法已刪除第三百四十條之常業詐欺罪，並自 九十五年七月一日施行。本件被告先後詐騙癸○○等十四人 並恃以為生，其行為均在九十五年六月三十日以前，次數有 二次以上，依修正前刑法可論以常業詐欺之實質上一罪，依 修正後刑法則須分論併罰，此部分經比較新舊法之結果，以 舊法之常業詐欺罪較有利於被告（臺灣高等法院暨所屬法院 因應新修正刑法施行座談會研討結論第22號之㈠參照）。又 被告行為後，刑法關於累犯之規定亦經修正，然被告無論依 修正前或修正後刑法第四十七條規定，均應論以累犯，並依 法加重其刑，此部分尚無新法或舊法較為有利之問題。再被 告行為後，刑法牽連犯之規定業經刪除，本件被告所犯常業 詐欺與非法經營期貨經理事業二罪間，有手段目的之牽連關 係，依修正前刑法得依牽連犯規定從法定刑較重之常業詐欺 罪處斷即可，依修正後刑法則須分論併罰，經比較新舊法之 結果，亦以舊法較有利於被告。案經綜合比較新舊法結果， 以修正前刑法較為有利，依刑法第二條第一項規定，本件應 適用修正前刑法規定論處。
四、核被告所為，係犯修正前刑法第三百四十條之常業詐欺罪、 期貨交易法第一百十二條第五款之非法經營期貨經理事業罪 。起訴書認被告先後多次詐欺犯行成立連續詐欺取財罪，尚 有未洽，然二者社會事實同一，且業經蒞庭之公訴檢察官於 論告時變更起訴法條，本院自無庸再予變更起訴法條。被告 所犯上開二罪，有手段目的之牽連關係，應依修正前刑法第 五十五條規定，從法定刑較重之常業詐欺罪處斷。檢察官雖 未就被告所犯期貨交易法第一百十二條第五款之罪提起公訴 ，惟此部分與被告經起訴成罪之犯罪事實，既有牽連犯之裁 判上一罪關係，為起訴效力所及，本院自得併予審判。另起 訴書雖認被告就上開詐欺犯行，與巳○○、午○○、辛○○ 間有犯意聯絡及行為分擔，應論以共同正犯，惟依本院調查 證據之結果，尚難認定其三人與被告間確有詐欺之犯意聯絡 或行為分擔，且其三人被訴與被告共同詐欺取財部分，業經 本院以九十五年度易字第一八二九號判決無罪在案，附此敘
明。被告前因詐欺、侵占案件，經法院判決並定執行刑有期 徒刑七月確定，於九十年一月二十九日執行完畢，有卷附臺 灣高等法院被告前案紀錄表可參，其於前案有期徒刑執行完 畢五年內再犯本件有期徒刑以上之罪，為累犯，應依法加重 其刑。爰審酌被告前因詐欺案件，業經法院判刑確定並已執 行完畢，仍不悔改，再犯下本案，詐騙金額高達新台幣三千 七百餘萬元，事後未與被害人達成和解，且飾詞卸責，未見 悔意，本件審理中係經發布通緝始到案，對於自己違法行為 未能主動面對司法裁判，犯後態度不佳等一切情狀，量處如 主文所示之刑。
據上論斷，應依刑事訴訟法第二百九十九條第一項前段，刑法第二條第一項前段、（修正前）第三百四十條、第四十七條、第五十五條，罰金罰鍰提高標準條例第一條前段，判決如主文。中 華 民 國 96 年 12 月 20 日 刑事第十二庭 審判長法 官 莊深淵
法 官 蔡建興
法 官 羅智文
上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於送達後十日內向本院提出上訴狀（須附繕本），上訴於臺灣高等法院臺中分院。
書記官 廖春玉
中 華 民 國 96 年 12 月 20 日附錄本案論罪科刑法條
期貨交易法第112條第5款
有下列情事之一者，處7年以下有期徒刑，得併科新台幣300萬元以下罰金：
五 未經許可，擅自經營期貨信託事業、期貨經理事業、期貨顧 問事業或其他期貨服務事業者。
（修正前）刑法第340條
以犯第339條之罪為常業者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科5萬元以下罰金。
附表
┌──┬───┬──────┬────────┬────┐
│編號│被害人│匯款時間 │匯款金額 │匯入帳戶│
│ │ │ │（括弧內為折算 │ │
│ │ │ │新台幣） │ │
├──┼───┼──────┼────────┼────┤
│1 │癸○○│自91.02.20起│美金19萬元 │ABC │
│ │ │至92.01月止 │（0000000元） │ │
├──┼───┼──────┼────────┼────┤
│2 │壬○○│自91.04.30起│美金7萬元 │ABD │
│ │ │至91.06.28止│（0000000元） │ │
├──┼───┼──────┼────────┼────┤
│3 │庚○○│自91.08.30起│美金40萬元 │AB │
│ │ │至92.01.03止│（00000000元） │ │
├──┼───┼──────┼────────┼────┤
│4 │辰○ │91.08.30 │美金2萬元 │A │
│ │ │ │（750000元） │ │
├──┼───┼──────┼────────┼────┤
│5 │丑○○│91.11.01 │美金2萬元 │B │
│ │ │ │（700000元） │ │
├──┼───┼──────┼────────┼────┤
│6 │丙○○│自91.07.01起│美金5萬元 │AB │
│ │ │至91.11.01止│（0000000元） │ │
├──┼───┼──────┼────────┼────┤
│7 │乙○○│91.10.30 │美金3萬元 │B │
│ │ │ │（0000000元） │ │
├──┼───┼──────┼────────┼────┤
│8 │甲○ │自91.03.28起│美金6萬元 │BD │
│ │ │至91.12.02止│（0000000元） │ │
├──┼───┼──────┼────────┼────┤
│9 │己○○│91.10.30 │美金1萬元 │B │
│ │ │ │（348700元） │ │
├──┼───┼──────┼────────┼────┤
│10 │丁○○│91.12.05 │美金10萬元 │B │
│ │ │ │（0000000元） │ │
├──┼───┼──────┼────────┼────┤
│11 │申○○│91.09.30 │美金1萬元 │A │
│ │ │ │（352000元） │ │
├──┼───┼──────┼────────┼────┤
│12 │魏容英│自91.10.15起│美金6萬元 │BD │
│ │ │至92.03.31止│（0000000元） │ │
├──┼───┼──────┼────────┼────┤
│13 │子○○│91.11.12 │美金1萬元 │B │
│ │ │ │（350000元） │ │
├──┼───┼──────┼────────┼────┤
│14 │戊○○│自91.08.30起│美金4萬元 │A │
│ │ │至91.11.26止│（0000000元） │ │
├──┴───┴──────┴────────┴────┤
│合計 美金107萬元 │
│ 新台幣00000000元 │
└───────────────────────────┘
A：巳○○中國信託商業銀行中港分行（帳號：000000000000）B：巳○○中華商業銀行東興分行（帳號：00000000000000）C：辛○○中國信託商業銀行中港分行（帳號：000000000000）D：辛○○萬通商業銀行台中分行（帳號：0000000000000）