臺灣臺南地方法院行政訴訟判決 106年度簡字第23號
106年5月17日辯論終結
原 告 海軍一三一艦隊
法定代理人 郭治國
訴訟代理人 郭荏豪
黃安緒
郭俊佑
被 告 周崑揚
上列當事人間返還公法上不當得利事件，原告提起行政訴訟，本
院判決如下︰
主 文
被告應給付原告新臺幣82,733元及自106年4月27日起至給付日止按年息百分之5計算之遲延利息。
訴訟費用新台幣貳仟元由被告負擔。
事實及理由
一、程序事項：被告經合法通知，無正當理由而未於言詞辯論期 日到場，核無行政訴訟法第236條、第218條準用民事訴訟法 第386條所列各款情形，爰依到場原告之聲請，由其一造辯 論而為判決。
二、原告主張略以：
(一)按人民與中央或地方機關間，因公法上原因發生財產上之給 付，得提起給付訴訟，行政訴訟法第8條第1項定有明文。又 按服現役未滿整月者，按實際服役日數覈實計支待遇；現役 軍人經停役者，停發待遇；現役軍人之待遇，發至退伍、解 除召集、停役、免役、禁役或除役人事命令生效之前一日止 ，軍人待遇條例第3條第2項前段、第12條第1項前段及第15 條均分別定有明文。
(二)經查，被告甲○○於104年3月10日轉服志願役士兵並服役於 原告單位，嗣因個人因素，經原告上級機關即國防部海軍司 令部105年4月26日國海人管字第1050003561號令核定被告不 適服志願士兵，自105年5月1日零時生效，又被告自104年3 月10日服志願役士兵起役後，前3個月受領待遇共計新台幣 （下同）116,800元，被告尚未服完法定役期仍有34個月， 經原告發函通知被告繳還82,733元等情，被告收受函文仍拒 不繳回，足見被告不欲返還該筆賠款，因被告無受領之法源 依據，顯係無法律上之原因而受有利益，業已構成公法上之 不當得利。
(三)聲明；(1)被告應給付原告82,733元及自起訴狀繕本送達翌 日至清償日止，按週年利率5％計算之利息。(2)訴訟費用由 被告負擔。
三、被告經合法通知，未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀作 何聲明及答辯。
四、本院之判斷：
(一)按行政訴訟法第8條第1項前段規定：「人民與中央或地方機 關間，因公法上原因發生財產上之給付，得提起給付訴訟。 」98年6月10日修正之志願士兵服役條例第5之1條第1、2項 規定：「（第1項）志願士兵年度考績丙上以下、因個人因 素一次受記大過二次以上或於核定起役之日起3個月期滿後 ，經評審不適服志願士兵者，由國防部或各司令部於3個月 內，依下列規定辦理：一、未服滿現役最少年限，且尚未完 成兵役義務者，依兵役法第16條第1項第1款所定役期，直接 轉服常備兵現役，期滿辦理退伍。二、未服滿現役最少年限 ，且已完成兵役義務或無兵役義務者，辦理解除召集或退伍 。三、已服滿現役最少年限者，辦理解除召集或退伍。（第 2項）前項不適服志願士兵人員，未服滿志願士兵現役最少 年限者，應予賠償；其賠償範圍、數額、程序、分期賠償、 免予賠償條件及其他相關事項之辦法，由國防部定之。」志 願士兵不適服現役賠償辦法第2條第1項規定：「有下列各款 情形之一，經評審不適服志願士兵，且未服滿志願士兵現役 最少年限者，應予賠償：一、因年度考績丙上以下。二、因 個人因素1次受記大過2次以上處分。三、於核定起役之日起 3個月期滿後，因其他個人因素申請不適服現役。」、第3條 規定：「（第1項）有前條第1項各款情形之一者，本人或其 法定代理人、保證人（以下合稱賠償義務人），應依尚未服 滿現役最少年限之比例，賠償自核定起役之日起所受領之志 願士兵3個月待遇（本俸、加給）。（第2項）未服滿現役最 少年限之比例計算，以月為採計單位，未滿1個月者不計。 」上開辦法係國防部依志願士兵服役條例第5條之1第2項規 定所訂定，並報請行政院核定，核與母法之本旨並無違背， 並未逾越母法授權，亦未違反法律保留原則，本院自得予以 適用。
(二)次按司法院釋字第348號解釋理由書闡釋：「行政機關基於 其法定職權，為達成特定之行政上目的，於不違反法律規定 之前提下，自得與人民約定提供某種給付，並使接受給付者 負合理之負擔或其他公法上對待給付之義務，而成立行政契 約關係。」行政程序法第149條規定：「行政契約，本法未 規定者，準用民法相關之規定。」民法第216條第1項規定： 「損害賠償，除法律另有規定或契約另有訂定外，應以填補 債權人所受損害及所失利益為限。」、第233條第1項前段規 定：「遲延之債務，以支付金錢為標的者，債權人得請求依
法定利率計算之遲延利息。」及第203條規定：「應付利息 之債務，其利率未經約定，亦無法律可據者，週年利率為5% 。」
(三)經查，原告主張被告服役原告所屬飛彈快艇九十一號艇，於 104年3月10日任志願役士兵生效，法定役期為4年即108年3 月10日止，嗣因個人因素一次受記大過二次懲罰，經原告上 級機關即國防部海軍司令部105年4月26日國海人管字第 1050003561號令核定被告不適服志願士兵，自105年5月1日 零時生效，又被告自104年3月10日服志願役士兵起役後，前 3個月受領待遇共計116,800元，被告尚未服完法定役期仍有 34個月，經原告發函通知被告繳還82,733元等情，業據原告 提出國防部海軍司令部105年4月26日國海人管字第10500035 61號令、國防部海軍司令部志願士兵不適服賠償清冊、105 年8月存證信函等附卷為證（本院卷第10-12頁），經核相符 ，堪信為真實。
(四)次查，被告自104年3月10日任志願役士兵，法定役期為4年 ，其既因個人因素經國防部海軍司令部核定不適服志願士兵 ，則依前述志願士兵不適服現役賠償辦法第3條規定，應依 尚未服滿現役最少年限之比例，賠償自核定起役之日起所受 領之志願士兵3個月待遇（本俸、加給），未服滿現役最少 年限之比例計算，以月為採計單位，未滿1個月者不計，經 核計被告尚未服完法定役期為34個月，而被告自104年3月10 日服志願役士兵起役後，前3個月受領待遇共計116,800元， 則依比例計算被告應賠償金額為82,733元（116,800×34÷ 48＝82,733，元以下四捨五入）。
(五)綜上所述，原告訴請被告給付82,733元及自起訴狀繕本送達 翌日即106年4月27日起至清償日止，按週年利率5％計算之 遲延利息，為有理由，應予准許。
據上論結，本件原告之訴為有理由，依行政訴訟法第98條第1項前段，判決如主文。
中 華 民 國 106 年 5 月 31 日
行政訴訟庭 法 官 侯明正
一、上為正本係照原本作成。
二、如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀，其 未表明上訴理由者，應於提出上訴後20日內向本院補提理由 書（均須按他造人數附繕本）。上訴理由應表明關於原判決 所違背之法令及其具體內容，或依訴訟資料可認為原判決有 違背法令之具體事實。
中 華 民 國 106 年 5 月 31 日
書記官 陳世明