臺灣臺北地方法院刑事簡易判決 106年度智簡字第11號
106年度智簡字第17號
公 訴 人 臺灣臺北地方法院檢察署檢察官
被 告 周文斌
陳昱延
上 一 人
選任辯護人 蔡樹基律師
上列被告等因違反商標法案件，經檢察官提起公訴（105 年度偵
字第21075 號、105 年度偵字第25729 號），經本院訊問被告等
後，被告等自白犯罪，本院認宜以簡易判決處刑，爰逕以簡易判
決處刑如下：
主 文
壹、主刑部分：
周文斌共同犯商標法第九十七條之非法販賣侵害商標權之商品罪，處拘役伍拾日，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。緩刑貳年。
陳昱延共同犯商標法第九十七條之非法販賣侵害商標權之商品罪，處拘役伍拾伍日，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。緩刑貳年。
貳、沒收部分：
扣案之仿冒如附件所示商標圖樣之手錶壹佰肆拾貳隻均沒收。 事實及理由
一、周文斌、陳昱延分別係址設臺北市○○區○○街000 號1 樓 「竝展商行」（店招：「環球鐘錶」，下稱環球鐘錶行）之 登記負責人、實際負責人，兩人自民國97年起承接環球鐘錶 行之經營，均明知如附件所示「愛其華OGIVAL」文字及魚造 型圖案（下稱魚圖A ）之商標圖樣，係為凡宇國際有限公司 （下稱凡宇公司）向經濟部智慧財產局（下稱智慧局）取得 核准登記，而指定使用於鐘錶、手錶及其組件等商品之商標 專用權（商標註冊號、圖樣、專用期間、商品類別均詳如附 件所示），現仍在專用期限內，未經上開商標權人之同意或 授權，不得於同一或類似商品使用相同或近似之註冊商標， 或販賣、陳列上開商標圖樣之商品，復明知其等所承接上開 鐘錶行之存貨及陸續進貨之印有與上開商標圖樣極為相似之 「Odival」文字及魚造型圖案（下稱魚圖B ）之手錶，均係 向上游廠商薛義雄以每支新臺幣（下同）數百元至1,000 元 不等之價格購入，且係仿冒上開商標圖樣之商品（薛義雄違 反商標權部分，另經本院以106 年度智易字第12號判決）， 竟仍基於共同意圖販賣侵害商標權商品之犯意聯絡，自97年 間承接環球鐘錶行時起至105 年5 月3 日中午12時40分許為
警查獲時止，在其等所經營之環球鐘錶行店內，由不知情之 店員陳秀珍以每支數百元至1,000 多元不等之價格，公開陳 列並販賣仿冒上開商標圖樣之手錶，供不特定之人選購。嗣 經凡宇公司自「環球鐘錶行」處自行購得上開手錶1 支，經 鑑定後認係屬仿冒品，因而向警方提出告訴，並由新北市政 府警察局刑事警察大隊於105 年5 月3 日中午12時40分許， 持本院核發之搜索票至上開「環球鐘錶行」店內執行搜索， 當場扣得印有上開圖樣之手錶142 支，始悉上情。案經凡宇 公司訴由新北市政府警察局刑事警察大隊報告及臺灣臺北地 方法院檢察署檢察官自動簽分偵查起訴。
二、上開犯罪事實，業據被告周文斌及陳昱延分別於準備程序、 審理時坦承不諱（本院106 年度智簡字第11號卷《下稱智簡 11卷》第6 頁反面、本院106 年度智簡字第17號卷《下稱智 簡17卷》第3 頁），並有告訴代理人何瑞麟之指訴、新北市 政府警察局刑事警察大隊搜索扣押筆錄及扣押物品目錄表、 現場蒐證照片9 張、竝展商行之營業登記資料在卷可稽（臺 灣臺北地方法院檢察署105 年度偵字第10219 號《下稱偵10 219 卷》第7 頁及反面、第9 至10頁、第18至27頁、第99至 100 頁、第121 至122 頁），復有印有「Odival」文字及魚 圖B 之手錶142 支扣案可資佐證。又「愛其華OGIVAL」文字 及魚圖A 之商標圖樣，分別經立興有限公司及梅華精密工業 股份有限公司向智慧局申請註冊核准登記，而取得使用於鐘 錶、手錶及其組件等商品之商標專用權（商標註冊號、圖樣 、專用期間、商品類別均詳如附件所示），嗣於89年9 月1 日起均由告訴人凡宇公司受讓該等商標專用權至今等情，有 智慧局商標資料檢索服務及商標註冊簿在卷可稽（偵10219 卷第15頁及反面、第152 至153 頁反面）；再觀諸卷附之扣 案物品照片（偵10219 卷第13頁、第24至26頁），可知扣案 之手錶，確實印有「Odival」及魚圖B 圖樣，該等圖樣與告 訴人之商標圖樣「OGIVAL」及魚圖A 相較，在錶面12點鐘下 方位置均為6 個英文字母，以大寫字母O 開頭、小寫字母l 結尾，其中之英文字母均為小寫，僅有第2 個字母各為d 、 g 之不同，其餘英文字母及排列順序均為相同，寓意極為近 似，讀音亦為相仿，且在錶面6 點鐘上方位置均有相似鏤空 朝右向上之魚圖造型，消費者在購買時所憑藉者，絕非清晰 完整之商標模樣，依商標整體觀察、異時異地隔離觀察、外 觀及觀念等原則，二者圖樣高度近似，所指定使用之商品均 為常見之手錶，以具有普通知識經驗之消費者，於購買時施 以普通之注意，可能誤認二者為來自同一來源，或雖不相同 但有關聯之來源，應屬構成近似之商標。參以，本案經臺灣
臺北地方法院檢察署檢察官函詢智慧局說明上開二者圖樣是 否近似一節，該局回覆說明略以：「二者之外文『Odival』 與『OGIVAL』皆以首尾字母及排序相同之6 個字母所組成， 僅第2 字母『d 』與『G 』之些微差異，於文字外觀、讀音 均相彷彿，又二者魚造型圖皆以鏤空朝右向上之造型設計， 以具有普通知識經驗之消費者，於購買時施以普通之注意， 可能誤認二者為來自同一來源，或雖不相同但有關聯之來源 ，應屬構成近似之商標，復均使用於相同手錶商品，應有使 相關消費者發生混淆誤認之虞。」，有該局105 年10月11日 （105 ）智商20438 字第10580533200 號函在卷可參（偵 10219 卷第151 至154 頁）；再輔以告訴人委請台北市鐘錶 商業同業公會就被告2 人所販賣之手錶是否屬冒用告訴人商 標之疑義為鑑定，該公會鑑定結果略以：「⒈仿冒愛其華手 錶錶面12點下方標示『Odival』與愛其華錶面12點下方標示 『Ogival』商標圖案雷同。⒉仿冒愛其華手錶錶面6 點上方 標示魚商標圖案雷同。⒊保證書尺寸大小、造型、顏色、商 標位置、文字等完全相似。」等情，亦有該公會105 年4 月 14日北市鐘達字第105132號函附卷可佐（偵10219 卷第12頁 ），益徵被告2 人所公開陳列並販賣之印有「Odival」文字 及魚圖B 之手錶確屬於相同之商品使用近似於如附件所示之 商標圖樣，並有致相關消費者混淆誤認之虞無疑，堪認被告 2 人前開任意性自白與事實相符，應堪採信。綜上，本件事 證明確，被告2 人犯行洵堪認定，均應予依法論科。三、論罪科刑：
㈠論罪：
⒈按犯罪之行為，有一經著手，即已完成者，例如學理上所稱 之即成犯；亦有著手之後，尚待發生結果，為不同之評價者 ，例如加重結果犯、結果犯；而犯罪之實行，學理上有接續 犯、繼續犯、集合犯、吸收犯、結合犯、連續犯、牽連犯、 想像競合犯等分類，前五種為實質上一罪，後三者屬裁判上 一罪，因均僅給予一罪之刑罰評價，故其行為之時間認定， 當自著手之初，持續至行為終了，並延伸至結果發生為止， 倘上揭犯罪時間適逢法律修正，跨越新、舊法，而其中部分 作為，或結果發生，已在新法施行之後，應即適用新規定， 不生依刑法第二條比較新、舊法而為有利適用之問題（最高 法院100 年度台上字第5119號判決可資參照）。本件被告2 人所為公開陳列並販賣仿冒商標權商品之行為，雖橫跨商標 法101 年7 月1 日修正施行前、後，惟本件被告2 人之犯行 應論以接續犯之實質上一罪（詳後述），故應逕行適用現行 之商標法，不生新舊法比較與否之問題，先此敘明。
⒉核被告2 人所為，均係犯商標法第97條之非法販賣侵害商標 權之商品罪。被告2 人就本件犯行，有犯意聯絡及行為分擔 ，應論以共同正犯。被告2 人意圖販賣而持有、公開陳列侵 害商標權商品之低度行為，為其等販賣之高度行為所吸收， 不另論罪。又刑法上之接續犯，係指行為人所為之數行為， 係於同時同地或密切接近之時地實行，而侵害同一之法益， 各行為之獨立性極為薄弱，依一般社會健全觀念，在時間差 距上難以強行分開，在刑法評價上，以視為數個舉動之接續 行為，合為包括之一行為予以評價，較為合理（最高法院99 年度台上字第7181號判決參照）。本件被告2 人基於販賣營 利之單一犯意，於97年間承接環球鐘錶行時起至105 年5 月 3 日中午12時40分為警查獲時止，在其等共同經營之「環球 鐘錶行」內，多次販賣仿冒商標權商品之行為，均係於密切 接近之一定時、地內持續多次為之，且均係侵害告訴人之同 一法益，依一般社會健全觀念，難以強行分開，在刑法評價 上，以視為數個舉動之接續實行，合為包括之一行為予以評 價，較為合理，自應依接續犯論以包括之一罪。再被告2 人 以一行為侵害同一商標權人不同之數個商標權，為想像競合 犯，應依刑法第55條之規定，從一重處斷。
㈡科刑：
⒈爰審酌被告2 人不思以正當途徑賺取錢財，明知商標有辨識 商品來源功用，權利人須經過相當時間並投入大量資金於商 品行銷及品質改良，始使該商標具有代表一定品質效果，竟 仍公開陳列並販賣品質低劣之仿冒商標商品，對商標專用權 人潛在市場利益造成侵害非小，有礙公平交易秩序，並破壞 我國致力於智慧權保護之國際聲譽，行為實屬不該，惟念其 等均已與告訴代理人達成和解，各同意賠償告訴人75,000元 、20萬元，並如數履行和解條件等情，有和解書、刑事陳報 狀等在卷可稽（智簡11卷第13頁、智簡17卷第12至13頁）， 犯後復已坦承犯行，犯後態度尚稱良好，併參酌其等犯罪之 動機、目的及手段、參與犯罪之程度、所販賣及查獲之仿冒 商標商品數量、販賣仿冒商標商品之期間、犯罪所生之損害 、智識程度、家庭經濟狀況、均無前科紀錄之素行等一切情 狀，分別量處如主文所示之刑，並均諭知易科罰金之折算標 準，以資懲儆。
⒉末查，被告2 人前均未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣 告，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表附卷足稽，素行尚佳 ；又犯後已坦承犯行，尚見悔意，並均與告訴代理人達成和 解，告訴代理人亦表示願意給予被告2 人自新機會等情（智 簡11卷第13頁、智簡17卷第12至13頁），再考量被告2 人於
本件犯行前，均無以相同手法販賣侵害他人商標權而經法院 判處有罪之情事，本件諒係因一時失慮，致罹刑章，堪認被 告2 人經此偵審程序及前開罪刑宣告，當知所警惕，信無再 犯之虞，本院認前開所宣告之刑均以暫不執行為適當，爰依 刑法第74條第1 項第1 款之規定，均併予宣告緩刑2 年，以 啟自新。
四、沒收部分：
按被告2 人於行為後，刑法有關沒收之規定業於104 年12月 30日修正公布，並自105 年7 月1 日施行，而修正後刑法第 2 條第2 項明定：「沒收、非拘束人身自由之保安處分適用 裁判時之法律」。又修正後刑法第11條規定：「本法總則於 其他法律有刑罰、保安處分或沒收之規定者，亦適用之。但 其他法律有特別規定者，不在此限」，修正後刑法施行法第 10條之3 第2 項亦規定：「105 年7 月1 日前施行之其他法 律關於沒收、追徵、追繳、抵償之規定，不再適用」。又按 「犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之；於全部或一部不 能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。」、「宣告前2 條 之沒收或追徵，有過苛之虞者，得不宣告或酌減之。」修正 後刑法第38條之1 第1 項前段、第3 項、第38條之2 第2 項 分別定有明文。再按105 年11月15日修正、105 年11月30日 公布、105 年12月15日施行之商標法第98條規定：「侵害商 標權、證明標章權或團體商標權之物品或文書，不問屬於犯 罪行為人與否，沒收之。」，則本於後法優於前法、特別法 優於普通法原則，修正後商標法第98條自屬修正後刑法第11 條後段所謂「其他法律有特別規定」之情形而應優先適用， 是本件有關侵害商標權之物品沒收部分，自應適用修正後商 標法之規定，至犯罪所得部分仍應回歸適用刑法之規定，先 予敘明。查：
㈠本件扣案仿冒如附件所示商標圖樣之手錶142 支，係本案侵 害商標權之物品，不問屬於犯人與否，均應依修正後商標法 第98條之規定，予以宣告沒收之。
㈡另被告2 人本件販賣仿冒商標商品之利潤乃以進價數百元至 1,000 元之百分之20為計算，約以數百元至1,000 多元售出 ，犯罪所得非鉅，業據被告周文斌、陳昱延供述明確（偵10 219 卷第121 頁反面、第134 頁反面、智簡17卷第5 頁）， 且被告周文斌及陳昱延於犯罪後業已與告訴代理人達成和解 ，各同意賠償告訴人75,000元、20萬元，並如數履行和解條 件等情，有和解書2 份附卷可參（智簡11卷第13頁、智簡17 卷第13頁），其等賠償金額應已超過犯罪所得，倘再予宣告 沒收，實有過苛之虞，是衡酌前開修正後刑法第38條之2 第
2 項規定，尚無宣告沒收與追徵之必要，爰不予宣告沒收， 併此敘明。
五、據上論斷，依刑事訴訟法第449 條第2 項、第3 項、第450 條第1 項，商標法第97條、第98條，刑法第2 條第2 項、第 11條前段、第28條、第55條、第41條第1 項前段、第74條第 1 項第1 款，逕以簡易判決處刑如主文。
六、如不服本判決，得自收受送達之翌日起10日內，向本院提出 上訴書狀敘明上訴理由，上訴於本院第二審合議庭（須附繕 本）。
中 華 民 國 106 年 5 月 18 日
刑事第一庭 法 官 林怡伸
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。告訴人或被害人如對於本判決不服者，應具備理由請求檢察官上訴，其上訴期間之計算係以檢察官收受判決正本之日期為準。
書記官 曹尚卿
中 華 民 國 106 年 5 月 18 日
附錄本案論罪科刑法條全文：
商標法第97條
明知他人所為之前二條商品而販賣，或意圖販賣而持有、陳列、輸出或輸入者，處1 年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣5萬元以下罰金；透過電子媒體或網路方式為之者，亦同。
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