臺灣桃園地方法院刑事判決 106年度審易字第897號
公 訴 人 臺灣桃園地方法院檢察署檢察官
被 告 廖金隆
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（10
5 年度毒偵字第5206號、106 年度偵字第1510號），被告於準備
程序中就被訴事實為有罪之陳述，經本院告知簡式審判程序之旨
，並聽取當事人之意見後，裁定由受命法官改依簡式審判程序審
理，判決如下：
主 文
廖金隆施用第二級毒品，累犯，處有期徒刑陸月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日；又持有第二級毒品，累犯，處拘役參拾日，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日，扣案之第二級毒品甲基安非他命壹包含袋（驗餘毛重肆點捌陸柒伍公克）沒收銷燬。
事實及理由
一、被告所犯之罪，為死刑、無期徒刑、最輕本刑3 年以上有期 徒刑或高等法院管轄第一審案件以外之罪，而被告於本院準 備程序進行中，就被訴事實為有罪之陳述，經本院告知簡式 審判程序之旨，並聽取公訴人及被告之意見後，依刑事訴訟 法第273 條之1 第1 項之規定，裁定依簡式審判程序審理。二、犯罪事實：
廖金隆前於民國87年間因施用毒品案件，經臺灣雲林地方法 院以87年度毒聲字第628 號裁定送觀察、勒戒後，認無繼續 施用毒品之傾向，於87年12月29日經臺灣雲林地方法院檢察 署檢察官以87年度偵字第6030號為不起訴處分確定；復於前 開觀察、勒戒執行完畢釋放後5 年內之87至88年間因施用毒 品案件，經臺灣雲林地方法院以88年度毒聲字第260 號裁定 令入戒治處所施以強制戒治，嗣經臺灣雲林地方法院以88年 度毒聲字第969 號裁定停止戒治，所餘戒治期間併付保護管 束，而於88年8 月21日出所，迄89年2 月26日保護管束期滿 未經撤銷停止戒治，視為強制戒治執行完畢，該次施用毒品 之犯行並經臺灣雲林地方法院以89年度訴字第121 號判決分 別判處有期徒刑9 月、4 月，應執行有期徒刑1 年確定。詎 仍不知悔改，竟基於施用第二級毒品之犯意，於105 年9 月 6 日晚間7 時許，在桃園市中壢區環中西路之新樂園按摩店 內廁所，將第二級毒品甲基非他命置於玻璃球內燒烤以吸食 煙霧之方式，施用第二級毒品甲基安非他命1 次；另基於持 有第二級毒品之犯意，於105 年9 月9 日上午9 時許，在桃 園市平鎮區貿東路附近之公園，收受某真實姓名年籍不詳綽 號「黑龍」之人交付之第二級毒品甲基安非他命1 包含袋（
驗前毛重4.87公克，驗餘毛重4.8675公克）而持有之。嗣於 105 年9 月9 日上午10時40分許，為警在桃園市平鎮區貿東 路與貿三路口查獲，並扣得上開第二級毒品甲基安非他命1 包。
三、證據名稱：
（一）被告廖金隆於警詢、檢察官訊問、本院準備程序及審理中 之自白。
（二）桃園市政府警察局平鎮分局扣押筆錄、扣押物品目錄表、 桃園市政府警察局平鎮分局被採尿人尿液暨毒品真實姓名 與編號對照表、桃園市政府警察局平鎮分局勘察採證同意 書各1 份、台灣檢驗科技股份有限公司濫用藥物檢驗報告 2 份、現場及扣案物品照片4 張。
（三）扣案之第二級毒品甲基安非他命1 包含袋（驗前毛重4.87 公克，驗餘毛重4.8675公克）。
四、論罪科刑：
（一）核被告所為，分別係犯毒品危害防制條例第10條第2 項之 施用第二級毒品及同條例第11條第2 項之持有第二級毒品 罪。其施用第二級毒品前非法持有第二級毒品之低度行為 ，應為施用之高度行為所吸收，不另論罪。被告所犯上開 2 罪間，犯意各別，行為互殊，應予分論併罰。（二）又按一部之執行而赦免後，5 年以內故意再犯有期徒刑以 上之罪者，為其要件。良以累犯之人，既曾犯罪受罰，當 知改悔向上，竟又重蹈前愆，足見其刑罰感應力薄弱，基 於特別預防之法理，非加重其刑不足使其覺悟，並兼顧社 會防衛之效果。職是，應依累犯規定加重其刑者，主要在 於行為人是否曾受徒刑之執行完畢後，猶無法達到刑罰矯 正之目的為要。而數罪併罰之案件，雖應依刑法第50條、 第51條規定就數罪所宣告之刑定其應執行之刑，然此僅屬 就數罪之刑，如何定其應執行者之問題，本於數宣告刑， 應有數刑罰權，此項執行方法之規定，並不能推翻被告所 犯係數罪之本質，若其中一罪之刑已執行完畢，自不因嗣 後定其執行刑而影響先前一罪已執行完畢之事實，謂無累 犯規定之適用（最高法院104 年度第6 次刑事庭會議決議 可資參照）。經查：被告另因①於97年間因詐欺案件，經 本院以97年度桃簡字第3035號判決判處有期徒刑5 月確定 ；②於97年間因施用第二級毒品案件，經本院以97年度桃 簡字第3167號判決判處有期徒刑5 月確定；上開①②所示 之罪刑，嗣經本院以98年度聲字第1782號裁定合併定應執 行有期徒刑8 月確定；③於97年間因施用第一、二級毒品 案件，經本院以98年度審訴字第1111號判決分別判處有期
徒刑9 月、6 月，應執行有期徒刑1 年1 月確定；因④於 98年間因竊盜案件，經本院以98年度桃簡字第827 號判決 判處有期徒刑4 月確定；⑤於98年間因竊盜案件，經本院 以98年度審易字第1114號判決判處有期徒刑10月確定；前 開③至⑤所示之罪刑，又經本院以98年度聲字第4403號裁 定合併定應執行有期徒刑2 年2 月確定，並與前揭應執行 有期徒刑8 月接續執行，於100 年7 月11日縮刑假釋出監 併付保護管束，惟假釋嗣經撤銷，尚餘殘刑3 月又10日。 另⑥於100 年間因施用第二級毒品案件，經本院以100 年 度審易字第2457號判決判處有期徒刑7 月確定；⑦於100 年間竊盜案件，經本院以101 年度壢簡字第298 號判決判 處有期徒刑5 月確定；⑧於101 年間因竊盜案件，經本院 以101 年度審易字第517 號判決判處有期徒刑4 月確定； ⑨於101 年間因加重竊盜案件，經本院以101 年度易字第 197 號判決判處有期徒刑8 月確定；⑩於101 年間因施用 第一、二級毒品案件，經本院以101 年度審訴字第613 號 判決分別判處有期徒刑9 月、7 月，應執行有期徒刑1 年 2 月確定；⑪於101 年間因施用第二級毒品案件，經本院 以101 年度審易字第1249號判決判處有期徒刑7 月確定； 上開⑥至⑪所示之各罪刑，又經本院以101 年度聲字第44 14號裁定合併定應執行有期徒刑3 年4 月確定，並與前揭 殘刑3 月又10日接續執行，於104 年7 月8 日縮刑期滿執 行完畢；⑫又被告固曾於上開⑥至⑪所示案件判決確定前 之101 年2 月間因竊盜案件，經本院以105 年度審易字第 2427號案件審理中等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表 在卷可按，上開⑥至⑫案件雖可合併定應執行之刑，然揆 諸前揭說明，被告於上開⑥至⑪所示案件處有期徒刑3 年 4 月部分既先執行完畢，自不因嗣後定其執行刑而影響先 前一罪已執行完畢之事實。是被告於上開⑥至⑪所示案件 之有期徒刑執行完畢後5 年內，故意再犯本件有期徒刑以 上之2 罪，於本案均構成累犯，各應依刑法第47條第1 項 加重其刑。
（三）爰審酌被告前已因施用毒品案件經觀察、勒戒、強制戒治 及刑之執行完畢，本應徹底戒絕毒癮，詎其仍未能自新、 戒斷毒癮，竟仍施用足以導致人體機能發生依賴性、成癮 性及抗藥性等障礙之第二級毒品，戕害自身健康，漠視法 令禁制；又其明知甲基安非他命為毒品危害防制條例第2 條第2 項第2 款所管制之第二級毒品，非經許可不得持有 ，竟非法持有第二級毒品甲基安非他命，本不宜寬縱，惟 念其犯後坦承犯行，非無悔意，兼衡其犯罪之動機、目的
、手段、智識程度、生活狀況及素行，各量處如主文所示 之刑，並均諭知易科罰金之折算標準，以示懲儆。（四）沒收銷燬及沒收：
1.查本件扣案之第二級毒品甲基安非他命1 包含袋（驗前毛 重4.87公克，驗餘毛重4.8675公克），不問屬於犯人與否 ，應依毒品危害防制條例第18條第1 項前段規定沒收銷燬 之。又該裝載上開甲基安非他命之包裝袋與甲基安非他命 並無法完全析離，亦應依毒品危害防制條例第18條第1 項 前段併諭知沒收銷燬之。至因鑑驗取用之毒品，既已滅失 ，爰不再諭知沒收銷燬。
2.被告用以犯本案施用第二級毒品罪所用之玻璃球，因未據 扣案，且此為一般市面上即可購入之物，價值亦非高昂， 則沒收或追徵與否，對於被告不法行為之評價與非難，抑 或刑罰之預防或矯治目的助益甚微，倘若另外開啟執行程 序探知所在、所有及其價額，其手段與目的關聯薄弱且不 符比例，為免執行困難及過度耗費公益資源，不另宣告沒 收或追徵，併此敘明。
五、應適用之法條：
刑事訴訟法第273 條之1 第1 項、第299 條第1 項前段、第 310 條之2 、第454 條第1 項，毒品危害防制條例第10條第 2 項、第11條第2 項、第18條第1 項前段，刑法第11條、第 47條第1 項、第41條第1項前段。
六、如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴狀（應 附繕本），並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於 上訴期間屆滿後20日內補提理由書狀於本院，上訴於臺灣高 等法院。
本案經檢察官賴謝銓到庭執行職務。
中 華 民 國 106 年 5 月 31 日
刑事審查庭 法 官 鍾雅蘭
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本) 「切勿逕送上級法院」。
書記官 邱汾芸
中 華 民 國 106 年 5 月 31 日
附錄本案論罪科刑依據之法條：
毒品危害防制條例第10條
施用第一級毒品者，處6 月以上 5 年以下有期徒刑。施用第二級毒品者，處3 年以下有期徒刑。
毒品危害防制條例第11條
持有第一級毒品者，處3 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣5 萬元以下罰金。
持有第二級毒品者，處2 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣3 萬元以下罰金。
持有第一級毒品純質淨重十公克以上者，處1 年以上7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣1 百萬元以下罰金。
持有第二級毒品純質淨重二十公克以上者，處6 月以上5 年以下有期徒刑，得併科新臺幣70萬元以下罰金。
持有第三級毒品純質淨重二十公克以上者，處3 年以下有期徒刑，得併科新臺幣30萬元以下罰金。
持有第四級毒品純質淨重二十公克以上者，處1 年以下有期徒刑，得併科新臺幣10萬元以下罰金。
持有專供製造或施用第一級、第二級毒品之器具者，處1 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣1 萬元以下罰金。