臺灣臺南地方法院民事判決 106年度訴字第1164號
原 告 方美雲
訴訟代理人 藍慶道律師
被 告 巨鏹興業股份有限公司
法定代理人 林茂雄
林茂聰
上列當事人間請求塗銷抵押權設定登記事件，經本院於民國106
年9月6日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
被告應將如附表所示之抵押權設定登記予以塗銷。訴訟費用新臺幣參仟柒佰伍拾元由被告負擔。
事實及理由
壹、程序部分：
一、按解散之公司除因合併、分割或破產而解散外，應行清算； 解散之公司，於清算範圍內，視為尚未解散；公司之清算， 以董事為清算人。但本法或章程另有規定或股東會另選清算 人時，不在此限。公司之清算人，在執行職務之範圍內，為 公司負責人，公司法第24條、第25條、第322條第1項、第8 條第2項分別定有明文。又公司解散後，應進行清算程序， 在清算完結前，法人之人格於清算範圍內，仍然存續，必須 待清算完結後，公司之人格始得歸於消滅（最高法院76年度 台上字第1275號判決意旨參照）。經查：被告已於民國81年 5月4日經中央主管機關解散登記，依法應進行清算，且依原 告所提出之如附表所示之不動產（下稱系爭不動產）登記謄 本，被告仍為系爭不動產如附表所示內容之抵押權人，顯見 被告公司之財產並未清算完畢，其法人格仍存續，又被告未 曾呈報清算人或經利害關係人聲請選任清算人，業經臺灣臺 北地方法院以106年8月1日北院隆民科知字第1060004668號 函覆在卷（見本院卷第31頁），被告解散前之董事為林茂雄 、楊昭臣（101年3月23日歿）、林茂聰，亦有被告變更登記 事項卡在卷足憑（見本院卷第29頁），揆諸上開說明，原告 以林茂雄、林茂聰為被告之法定代理人提起本件訴訟，自屬 合法。
二、被告經合法通知，未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法 第386條所列各款情形，爰依原告之聲請，由其一造辯論而 為判決。
貳、實體部分：
一、原告起訴主張：原告所有系爭不動產於73年間曾設定如附表 所示之抵押權（下稱系爭抵押權）予被告，惟系爭抵押權實 際並無所擔保之抵押債權存在，縱有所擔保債權存在，依系
爭抵押權登記所示，抵押權存續期間僅至74年8月18日，該 債權請求權已罹於時效而消滅，被告亦未於消滅時效完成後 5年內實行其抵押權，其抵押權消滅，爰依民法第767條、第 880條之規定，請求被告應將系爭抵押權登記予以塗銷等語 。並聲明：求為判決如主文第1項所示。
二、被告未於言詞辯論期日到場，惟曾於106年8月14日具狀稱： 同意塗銷系爭抵押權等語。
三、得心證之理由：
（一）查原告主張之事實，業據其提出系爭土地登記第一類謄本 為證，被告對於上開事實，已於相當時期受合法之通知， 而未於言詞辯論期日到場爭執，並具狀表示同意塗銷系爭 抵押權，綜合上開證據調查結果，自堪信原告之主張為真 實。
（二）按最高限額抵押契約定有存續期間者，若所約定之存續期 間已屆滿，且事實上並無由一定範圍之法律關係（即基礎 關係）所生之應擔保債權存在，基於抵押權之從屬性，既 無主債權存在，則最高限額抵押權亦應歸於消滅。次按請 求權，因15年間不行使而消滅；以抵押權擔保之債權，其 請求權已因時效而消滅，如抵押權人，於消滅時效完成後 ，5年間不實行其抵押權者，其抵押權消滅，民法第125條 前段、第880條分別定有明文。又按所有人對於無權占有 或侵奪其所有物者，得請求返還之。對於妨害其所有權者 ，得請求除去之。有妨害其所有權之虞者，得請求防止之 ，民法第767條第1項亦定有明文。查原告為系爭不動產之 所有權人，且系爭抵押權存續期間已屆滿，縱令系爭抵押 權所擔保之債權存在，惟自系爭抵押權存續期間屆滿之日 起算15年，系爭抵押權所擔保之債權請求權應已於89年8 月18日罹於時效期間而消滅，被告於時效完成後起算5年 ，即至94年8月18日並未實行其抵押權，揆諸前揭說明， 應認其抵押權已消滅。從而，原告主張系爭抵押權登記妨 害其所有權之行使，依民法第767條第1項規定，請求被告 塗銷系爭抵押權設定登記，洵屬有據。
四、綜上所述，原告依民法第767條第1項規定，請求被告塗銷附 表所示抵押權設定登記，為有理由，應予准許。五、按法院為終局判決時，應依職權為訴訟費用之裁判；又訴訟 費用，由敗訴之當事人負擔，民事訴訟法第87條第1項、第 78條分別定有明文。經核本件訴訟費用額（扣除原告撤回部 分之訴訟）應為新臺幣3,750元（即依系爭抵押權所載擔保 債權金額核定之第一審裁判費），應由敗訴之被告負擔，爰 判決如主文第2項所示。
六、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條、第87條第1項。中 華 民 國 106 年 9 月 20 日
民事第三庭 法 官 童來好
以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。中 華 民 國 106 年 9 月 20 日
書記官 方秀貞
附表：
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│土地： │
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│編號│ 地 號 │ 面 積 │設定權利範圍│
│ │ │（平方公尺）│ │
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│ 1 │臺南市○區○○段000000號│9.00 │ 全 部 │
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│備註│抵押權設定情形： │
│ │1.收件年期及字號：民國73年台南土字第015264號 │
│ │2.登記日期：民國73年7月20日 │
│ │3.登記原因：設定 │
│ │4.設定義務人：方美雲 │
│ │5.權利人：巨鏹興業股份有限公司 │
│ │6.權利種類：抵押權 │
│ │7.擔保債權總金額：本金最高限額新臺幣345,000元 │
│ │8.存續期間：民國73年7月18日至民國74年8月18日 │
│ │9.清償日期：依照各個契約約定 │
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