臺灣臺南地方法院刑事裁定 106年度聲字第1661號
聲 請 人 臺灣臺南地方法院檢察署檢察官
受 刑 人 陳秉玄
上列聲請人因受刑人竊盜案件（本院105年度簡字第3222號），
於判決確定後發覺為累犯，聲請更定其刑（106年度執緝字第
1065號、106年度執聲字第1216號），本院裁定如下：
主 文
聲請駁回。
理 由
一、聲請意旨如附件聲請書所載。
二、按受徒刑之執行完畢，或一部之執行而赦免後，五年內故意 再犯有期徒刑以上之罪者，為累犯，加重本刑至二分之一。 又裁判確定後，發覺為累犯者，依刑法第47條之規定更定其 刑，固為刑法第47條、第48條前段所規定。然此所稱更定其 刑，必其累犯之發覺，係在裁判確定之後，始足當之；苟於 裁判確定之前，已經發覺有累犯之情事者，即無適用之餘地 。事實審法院於審理時如發覺被告有累犯之事實，自應論以 累犯並依法加重其刑；倘已發覺為累犯而於判決時漏論累犯 並加重其刑，亦僅能另依上訴程序或非常上訴程序予以救濟 ，殊難再依刑法第48條前段之規定予以更定其刑（最高法院 85年度臺非字第161 號、104 年度臺非字第164 號、105 年 度臺非字第107 號判決可資參照）。
三、經查：
㈠、本件受刑人陳秉玄（下稱受刑人）曾犯違反毒品危害防制條 例等案件，經法院分別判處有期徒刑1年5月、4年2月及5月 確定，嗣經依臺灣臺南地方法院檢察署核發100年執更丙字 第1216號、1217號、102年執丙字第1218號執行指揮書，接 續於民國99年9月19日至101年2月18日、101年2月19日至105 年2月24日、105年2月25日至105年7月24日執行。嗣於104年 11月9日假釋出監，有法務部105年11月23日法授矯教字第00 000000000號及臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽。㈡、受刑人於105年9月23日、同年月24日再犯本件竊盜罪，依最 高法院103年第1次刑事庭會議決議意旨，受刑人再犯竊盜罪 時依100年執更丙字第1216號執行指揮書已於101年2月18日 執行完畢（下稱前案），受刑人於前案執行完畢後，5年內 故意再犯竊盜罪，核與累犯之構成要件相符，應以累犯論， 然本院105年度簡字第3222號案件，判決未依法論以累犯， 分別判處受刑人有期徒刑4月、3月、4月，定執行刑為8月並 均諭知易科罰金之折算標準，於106年2月13日確定等情，另 有本院105年度簡字第3222號判決書在卷可稽。依卷內臺灣
高等法院被告前案紀錄表所示，已明確登載受刑人前揭論罪 科刑及刑之執行紀錄無誤，且上開確定判決引為附件之臺灣 臺南地方法院檢察署105年度偵字第16312號、16304號起訴 書之犯罪事實欄載明「陳秉玄前於⑴民國99年間因違反毒品 危害防制條例案件經臺灣臺南地方法院（下稱臺南地院）以 99年度易字第7號判決處有期徒刑4月共2罪確定；⑵於同年 間因違反毒品危害防制條例案件，經臺南地院以99年度訴字 第726號判決處有期徒刑10月共2罪確定，上揭⑴、⑵案嗣經 臺南地院以100年度聲字第964號裁定定應執行刑有期徒刑1 年5月確定（下稱甲案）；⑶同年間因竊盜案件經臺南地院 以99年度易字第1074號判決處有期徒刑6月、3月、3月確定 ；⑷同年間因違反毒品危害防制條例案件案件經臺南地院以 99年度訴字第1422號判決處有期徒刑9月確定；⑸同年間因 違反毒品危害防制條例案件案件經臺南地院以99年度訴字第 1078號判決處有期徒刑10月確定；⑹同年間因竊盜案件經臺 南地院以99年度易字第1374號判決處有期徒刑5月、4月各2 罪確定；⑺100年間因違反毒品危害防制條例案件經臺南地 院以100年度訴字第317號判決處有期徒刑1年確定，上揭⑶ 、⑷、⑸、⑹、⑺案嗣經臺南地院以100年度聲字第964號裁 定定應執行刑有期徒刑4年2月確定（下稱乙案）；⑻又於 101年間因偽證案件，經臺南地院以101年度訴字第816號判 決處有期徒刑5月確定（下稱丙案），上開甲乙丙案經入監 接續執行，刑期起算日為99年9月19日，於105年2月24日假 釋出監」；證據並所犯法條欄，載明「故被告於有期徒刑執 行完畢後，5年內故意再犯本案有期徒刑之罪，為累犯，請 依刑法第47條第1項規定，加重其刑」。再者，本院105年度 簡字第3222號判決中事實及理由欄一、業已載明「本件犯罪 事實及證據均引用附件檢察官起訴書之記載」等語，顯係於 裁判確定前即發覺為累犯之情形。從而，揆諸上開說明，即 難認有刑法第48條更定其刑之適用餘地，聲請人聲請本案累 犯更定其刑，因於法尚有不合，礙難准許。
四、依刑事訴訟法第220條，裁定如主文。
中 華 民 國 106 年 9 月 11 日
刑事第三庭 法 官 蔡奇秀
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後5日內向本院提出抗告狀。（應附繕本）
書記官 鄭佩玉
中 華 民 國 106 年 9 月 11 日