臺灣高等法院花蓮分院民事判決 九十年度上字第九二號
上 訴 人 建章營造有限公司
法定代理人 乙○○
訴訟代理人 曾泰源律師
甲○○
被 上訴 人 富鈺鋼鐵工程有限公司
法定代理人 丙○○
訴訟代理人 江順雄律師
右當事人間請求給付工程款事件，上訴人對於中華民國九十年四月十七日臺灣花蓮地
方法院九十年度訴字第一七號第一審判決提起上訴，本院判決如左：
主 文
原判決關於命上訴人給付本金超過新台幣肆佰叁拾壹萬叁仟伍佰肆拾貳元及其利息部分，及該部分假執行之宣告，暨訴訟費用之裁判均廢棄。右開廢棄部分，被上訴人在第一審之訴及其假執行之聲請均駁回。其餘上訴駁回。
第一、二審訴訟費用由上訴人負擔十分之九，餘由被上訴人負擔。 事 實
甲、上訴人方面：
一、聲明：求為判決
㈠原判決廢棄。
添㈡被上訴人在第一審之訴駁回。
㮀㈢第一、二審訴訟費用均由被上訴人負擔。
二、陳述：除與原判決記載相同者茲予引用外，補稱： ㈠上訴人對於被上訴人主張有爭執之部分，臚列如后：⒈關於已開發票稅金合計新台幣（下同）二二八，五一二元部分： 上訴人不否認上開發票稅金金額，惟被上訴人之工程施工未經完工結算，發票稅 金五％，係屬工程保留款部分，且上訴人亦同為榮工處扣保留款五％，須經榮工 處核退後，上訴人方有返還之義務，自不得請求；更遑論上訴人尚得向被上訴人 請求瑕疵擔保及債務不履行之損害賠償，自得抵銷之。⒉關於鋼板樁打拔被上訴人所列明細表⑷部分，即所請求四月至九月九Ｍ鋼板打拔 一五０六Ｍ乘以三一００元等於四，六六八，六００元，再扣除四百五十萬元上 訴人給付之金額後之一六八，六００元部分：
⑴依兩造契約原本約定及嗣後約定被上訴人打設數量之確認，係依完成數量後， 立即會同上訴人與榮工處測量後簽認數額，此參酌八十九年十月十八日之會議 記錄議題一，打設數量如何確認之決議自明；本件係以榮工處之驗收確認數量 為憑據，是打拔之款項，自應以此為依據。
⑵對於兩造契約書之真正如前九十年九月十二日上訴人準備書狀附件一、二均為 兩造所訂立，非僅依九十年九月十二日上訴人準備書狀附件二契約為憑，此觀 諸被上訴人施作之工程非僅「九Ｍ鋼板樁打拔」，另有「六Ｍ」、「七Ｍ」， 足証上訴人抗辯，所提契約書內有「六Ｍ」、「七Ｍ」單價之約定，即屬有據
，反觀，對造竟答辯稱「六Ｍ」、「七Ｍ」者，係算入「點工費用」，顯與事 實不符（參對造九十年八月十日答辯狀第六頁），若「六Ｍ」、「七Ｍ」為點 工費用，何能另有計算租打樁幾天之點工十四天之給付約定（即上訴人同意給 付之三十五萬元）。被上訴人主張基於契約及會議記錄請求，則亦請調查會議 紀錄所列明計價數量依榮工處之驗收數量。
⑶再者，按兩造所訂立之上開附件二契約固約定「九Ｍ鋼板樁打拔合水平支撐單 價位每公尺三千一百元」，惟查該契約已明示「九Ｍ鋼板樁打拔」必須含以「 水平支撐』之施工，方得以三千一百元每公尺為單價計算，依榮工處所驗收結 算，即被上訴人轉包施工完成經榮工處計價之數量如附件一之數量總計一九０ 九‧七米，尤其九Ｍ之數量為一一四五公尺，而非被上訴人所自估之一五０六 Ｍ之數量，外加如下之九墩數量（有水平支撐），又因其大部分並未施作「水 平支撐」，則依最初兩造約定其單價應為二六五０元（參附件一契約書），合 計金額為三，０三四，二五０元，再加上其中有九墩方有以『水平支撐』方式 施工，若依每公尺為三一００元計算，則九墩平均一墩為五萬元乘以九墩數量 計四十五萬元，兩者合計三，四八四，二五０元，此部分絕非係被上訴人所自 為之計算四，六六八，六００元。
⒊關於被上訴人請求明細表⑸部分，即被上訴人另主張十月七日至十一月二十七日 所施作之四五九‧二Ｍ部分，乘以三一００元，上訴人應給付一，四二三，五二 ０元部分：
⑴如前述，即須以榮工處之驗收數量為憑據，而非如被上訴人所主張依現場經理 陳永清對於被上訴人所打設數量均有簽名加以確認（參被上訴人九十二年三月 五日書狀），資為否定兩造在八十九年十月二十八日會議中所簽認之應以榮工 測量後簽認之數量為計。
⑵但查被上訴人上開請求，均係以一Ｍ為單價三一００元計算，殊屬無據，蓋查 被上訴人除九Ｍ鋼板樁之施工數量為一一四五Ｍ，餘以七Ｍ、六Ｍ鋼板樁施作 之數量，請 鈞院審酌榮工處之結算驗收數量，當符實際數量計七Ｍ為四八一 ‧七公尺，六Ｍ者為二八三‧四公尺，顯與兩造約定「九Ｍ」之規格不符，何 得仍依三一００元之單價算計，應以上訴人所計算之一九五０元及一六００元 之契約約定單價為標準（參附件一），分別為九三九，三一五元及四五三，四 四０元，合計一，三九二，七五五元，與前開九Ｍ鋼板樁之三，０三四，二五 ０元及九Ｍ水平支撐之四十五萬元之金額方才有四，八七七，００五元，被上 訴人計算之單價及工程項目，顯然不符兩造契約之規定，何得請求偌此之鉅額 工程款，此亦為兩造基於契約及會議紀錄之最大爭點。⒋關於編號廿五號、廿九號施工處，未收款金額四八一，五一四元之部分： 就上開工程之施工部分，原為榮工處找上訴人試作，上訴人方委請訴外人吳某施 工，並訂有契約，此部分並有現場監工陳永清為証，但吳君卻另未告知上訴人轉 包予被上訴人承攬，但查上訴人與吳君締約之際，根本尚不認識被上訴人，且本 部分施工，亦未與被上訴人締約，是被上訴人自應舉證以明其得請求之依據，遑 論此二墩施打時間係八十八年十二月間，而上訴人富鈺公司與本公司合約是八十 九年五月間始訂立，此在富鈺公司呈報數量表可看出，原審未遑詳查，遽悉數判
予被上訴人，容有未洽。至於對造抗辯（九十年八月十日答辯狀第七頁參照）吳 某已將債權讓與被上訴人，已發生債權讓與之效力，應請被上訴人負舉證責任； 又若上開主張屬實，何以被上訴人未於起訴時即予陳明，於今始主張債權讓與， 而該被上訴人所寄存證信函仍不足據為債權讓與之証明，遑論本件吳某迄未向上 訴人請求，亦已罹於兩年之消滅時效請求權，被上訴人此部分之請求容無理由。⒌被上訴人請求逾期租金一，五七六，九０二元部分： ⑴按上訴人發包予被上訴人施作之工程，主要工作過程為打鋼板樁、開挖，完成 後，澆上混凝土、紮鋼筋、立鐵模、澆混凝土，回填後拔樁，被上訴人本應負 依債之本旨及承攬工作物不具瑕疵之責任，詎料因被上訴人打鋼板樁時，均因 施工未密入榫，肇致大量泥沙流入，榮工處僱工清洗花費不貲，致榮工處對此 瑕疵責任之支出，扣除上訴人之工程款，有榮工處相片及証人陳永清可資為証 ；因而，導致本工程延遲完工，復使被上訴人所稱之租期增加，顯可歸責於債 務人即被上訴人之事由，焉得責令上訴人負責。 ⑵而在兩造會議紀錄第六議題，關於逾期租金如何計算，其決議更非上訴人應負 責，而係由上訴人與榮工處協商爭取是否榮工處願給付，方有給付予被上訴人 之義務，否則依右開規定，被上訴人係欠缺請求之依據，今榮工處已明白拒絕 上開金額之補償，則被上訴人仍對此提出請求，顯有未洽，此部分証據若上訴 人有同意給付，則又何可能未加以承認，在會議中紀錄，了無疑義。 ㈡兩造爭執之點：
⒈被上訴人施作有無瑕疵：
⑴工程之性質說明：
首先陳明兩造契約約定施作工程係「公路局東西向快速路ＷＨ０六標長九公里 （桃園、竹圍、大園及八里）」由榮工處承包，而榮工處將下部結構鋼軌樁打 板轉包予上訴人，並由上訴人分包關於「打鋼板樁」施工部分予被上訴人，此 外，另有「挖土方」、「組模板」、「打混凝土」及「鋼筋組立」多項工程， 分包予他人施作。又因在鋼軌樁施工中發現漏水嚴重無法施作，乃在八十九年 十二月改以鋼板樁試打，並經公路局、中華顧問公司及榮工處等上級單位會勘 結果，發見鋼板樁防水效果不錯，才決定由被上訴人改以鋼板樁施工。 ⑵施工工程之程序及瑕疵說明：
首先必須由被上訴人打上鋼板樁完成後，即可開挖，如開挖深度太深就要水平 支撐。在被上訴人打鋼板樁完畢，旋則由別家廠商繼而開挖，發現鋼板樁未入 榫而大量泥沙流出，即應立刻派人堵水及清理泥沙，往往均要清理數天之久， 上開施工不良而導致財物損失及工期延誤，依法理均要由打鋼板樁人負責，蓋 其未提出合於債之本旨之給付，亦即如所打入之鋼板樁全部入榫，非但不會漏 水，泥砂更不會流入。而開挖之廠商僅須負責開挖及抽水。開挖完成後，再由 另一家廠商打底板混凝土。底板混凝土完成第二天，測量基礎點及組立鋼筋。 鋼筋組立完成後，立鐵模打基礎混凝土，第二天拆模後再立柱筋，一直到柱筋 完成回填後即可拔鋼板樁。
⑶從而，請參酌下列理由：
①依諸証人鍾毓勳之証詞，似以証人董士彬係負責該工程之「內業工作」及他
段，非本工程之監工，惟鍾某亦不否認本工程之監工有休假時，會請董士彬 代理，尤其，至少董君亦係對於同工程前段之監工，且最後全段之請款審核 及估驗工程，均由董士彬負責（此有計價單可稽，已庭呈），則被上訴人抗 辯，其對本系爭工程之性質及施工方法與發生之事故，認其在 鈞院之証詞 不足採信，容有誤會。
②另參酌証人鍾毓勳之証詞中，對於打拔鋼板樁後，係屬責任施工制，並沒有 如被上訴人所指之另編制點井、抽水費用，而對榮工處以言，負責抽水者是 下包之「建章公司」，準此以推，則因上訴人悉發包予被上訴人，其於施工 中因鋼板樁部分未入榫，而造成之滲水，其抽水責任，當歸屬被上訴人公司 ，自不待言。
③再者，本工程確有因「施工時，（施工人）水平支撐部分能力顯然不足」， 但榮工處有要求「建章公司」加強監工之責任，則豈不是得証明，証人陳永 清在鈞院所証，因被上訴人打拔未入榫會通知之，並在榮工處催促下，會向 被上訴人說明，且被上訴人有因鋼板樁水平支撐施工不良導致傾斜危及鄰房 部分之事實，核與上開証人，均異口同聲陳明，榮工處有因而代為搶修及代 施工，最後由榮工處直接向上訴人扣款等語相吻合，只是鍾君不清楚保留費 用部分之陳証，而益証上訴人之抗辯，與事實相符，惟此部分費用支出，究 上訴人被榮工處扣款多少，為求得憑據，得請 鈞院函查榮工處取得相關資 料供作判決依據。
④又對於是否他人因挖土後，土方棄置於旁方才肇致倒塌，而與被上訴人施工 不良無關等情，証人鍾毓勳亦在庭上証稱「多餘（廢土）部分要載走，可以 回填的部分可以留下來，放在旁邊沒有關係，有水平支撐不會影響」，另對 土方放置之方式，証人董士彬則亦稱：「通常開挖出來的土方都是放在旁邊 ，以利之後回填，是依諸慣例，土方之放置，殊無不當，且若被上訴人水平 施工能力穩當，無施工不良之情形，放置於旁之土方斷不至於造成工程之損 害」，被上訴人此部分抗辯卸責之詞，要無足採。 ⑤另查上訴人前向榮工處取得本件工程施工中關於工程施作之事務函上訴人之 相關備忘錄，即得佐證上訴人所抗辯被上訴人之不完全給付及債務不履行責 任：
Ⅰ榮工處八十九年六月二十九日函示：「主旨：‧‧‧開挖擋土措施之鋼軌 樁打拔工程，因支撐系統施工不良，導致基礎後續施工項目遲遲無法完成 ；說明一：‧‧‧惟橋墩ＰＢ４４．５４至今仍無法完成‧‧‧嚴重影響 施工安全。」
Ⅱ八十九年六月二十二日函示：「‧‧‧鋼板樁施工進度緩慢，‧‧‧七月 中旬就要求貴公司增加打樁機全力鑽趕，迄未見到打樁機進場。」 Ⅲ八十九年九月九日又函示：「‧‧‧因水平支撐系統施工不良導致ＰＮ（ Ｓ）Ｂ５４基礎後續施工項目遲遲無法完成，請儘速改善，至於因水平支 撐系統不良導致增加開挖、抽水，近運的相關運用，將申由計價款中扣除 ‧‧‧」。本函更加明確，係鋼板樁水平支撐施工不良，導致應抽水、泥 沙外流，造成民房安危，則可證上訴人所抗辯因歸責於被上訴人事由，致
被扣款之損失，自得加以抵銷。
Ⅳ八十九年九月十三日之函更明確指出，ＰＢ５４因鋼板樁打後不良‧‧‧ 仍未見處理，逾期將自行處理，相關費用由計價款中扣除，若有其他任何 賠償亦由上訴人負責；而ＰＢ４５水平支撐安裝亦不良；ＰＢ３１未配合 進場安裝水平支撐等情，上訴人將工程發包予被上訴人，則上開施工不良 亦經業主明確指出，被上訴人豈得卸責。
Ⅴ而上開ＰＮＳＢ５４．４４擋土鋼板樁工施作不良及錯誤，肇致被扣款三 二０，三二０元，並有八十九年九月廿九日榮工處函為証。迄至八十九年 十二月五日榮工處復來函追究ＰＮＳＢ５６基礎ＰＣ面污泥清理及鋼板樁 未入榫之大量湧水堵塞工程，計花費一四，一四０元，此難道不是被上訴 人施工品質不良造成損害之明証！緊接著又是同ＰＮＳＢ５６清理污泥之 扣款。
Ⅵ此外ＰＮＳＢ４８．５０號因施工品質不良，多處未入榫，引起大量湧水 及流沙，影響施工進度，榮工處自行處理相關費用由計價款中扣除（八十 九年十二月二十八日函），均在在証明上訴人之主張不虛。 ⑥綜上所述，ＰＢ５６號之施工未入榫之大量湧水堵塞及流沙被扣款，其為八 十九年十二月五日承辦人所發之函，其為施工中之函自較足證明當時施工情 境，而參諸上開書証均得証明，被上訴人未入榫，應負擔滲水責任，水平施 工不良，流沙滲入，危及鄰房，乃至施工能力不足，未加派機具，造成工程 延宕，上訴人之主張與抗辯，與事實相吻合，是被上訴人自應賠償上訴人之 損害而抵銷之。
添⒉對於被上訴人答辯綜合整理狀抗辯「貳」所指兩造爭執事項整理之補充說明： ⑴被上訴人係承攬人，本即應獨立完成工作，何得片面以係由上訴人現場監工陳 永清指示而卸責，其對本身瑕疵本應自負其責。 ⑵既然係由被上訴人獨立施作，則地質之困難，何得再推諉由上訴人負責；同樣 的，關於開挖深度，雖被上訴人提出九十年五月十八日榮工處函有一處因鋼板 樁插入深度不足，但是否指未達一公尺或達一公尺仍不足，該函模糊，不足為 本件卸責之抗辯；又水位、抽水問題，本即係責任發包為榮工處人員到庭証述 無訛，則其自應由被上訴人克服承擔，此自上訴人未與榮工處就此簽訂施工責 任及費用，同樣的轉包被上訴人，其權利義務必然相對等，上訴人抗辯顯無理 由；至於水平支撐及入榫，與土方可否放置在旁邊之問題，均有証人董士彬、 鍾毓勳前開証詞及榮工處函為証，均可歸責於被上訴人，不容否認卸責。此更 得自証人鍾毓勳於鈞院訊問時證稱「（如果沒有入榫的情況導致有流砂、泥水 滲入時應由何人負責？）依慣例都由施打單位負責」等語，上情豈不足以証明 ，本件對於上訴人迭次抗辯，被上訴人施工過程有上開歸責事由，而有不完全 給付及債務不履行之損害賠償責任，信而可徵。 ㈢上訴人主張可歸責於被上訴人應予抵銷金額部分：滏⒈查被上訴人之施工鋼板樁不足，且公司遠在台中，於榮工處要求增加鋼板樁及機 具，所以被上訴人委請上訴人就近向台北公司租用鋼板樁，故由上訴人公司現場 監工陳永清向台北常利公司利用數百片鋼板樁打拔，而代為支付如附件二之費用
七０五，四二九元，此自應由被上訴人負責，而得抵銷之。添⒉兩造在十月二十八日協調會議後，被上訴人公司便處於停工狀態，爾後一個月才 打上Ｐ一三一之一墩，甚為明顯十月二十八日就已經預謀落跑，故其係故意延遲 工程甚為灼然。不得已，上訴人於被上訴人「綁拱」後，為收拾打在地下之鋼板 樁，尚未開挖或開挖後有漏水，即刻請工人堵水及清理淤積物等，被上訴人殘留 之瑕疵工作，而委請松霖綠化公司接續此等必要施工，合計支付四一五，０００ 元，此等必要費用，乃被上訴人之瑕疵施工所應負之擔保責任，諒亦應由被上訴 人負責，上訴人得主張抵銷之。
㮀⒊被上訴人所僱請之工人向上訴人借支二十五萬元，資為現場施工工作必要之支出 ，自亦應由得請領工程款中扣除抵銷之，而此部分究係如何？若吳茂雄非為被上 訴人工程之支出，上訴人何可能支借金錢與之。 ⒋又因被上訴人未入榫，導致大量流沙流入，平均每墩因而多支出四萬元費用，被 上訴人施作二十五墩，合計一百萬元，此情依諸一般工程慣例，因被上訴人係專 業技術公司，其在施工中所造成之瑕疵，乃至在施工中因偷工減料造成漏水及鋼 板樁倒塌，均有榮工處備忘錄可証，亦得傳訊榮工處現場監工到場証明上訴人主 張不虛。
𨛯⒌另因被上訴人在Ｐ五二及五四號因被上訴人在施工中之支撐偷工減料而倒塌，由 榮工處代施工支撐費五十六萬元；又因而危及鄰房而緊急搶修費用四十八萬元， 並為榮工處自上訴人應得之工程款扣除，此部分亦得由榮工處之備忘錄可確認。⒍此外，每施作一公尺，被上訴人應給付陳永清二百元，計施作一九一０公尺，合 計三八二，０００元亦應由被上訴人支付，並從中扣抵之。⒎綜上所述，依上訴人所給付之金額，上訴人所得主張抵銷之金額，被上訴人顯已 無得再請求，原判決理由既有偌多不備，遽為被上訴人勝訴判決，容有未洽，請 准廢棄原判決，駁回被上訴人在原審之訴。
三、證據：除援用原審所提出之證據外，並提出榮工處交辦或承攬工程詳細計價單二 紙、會議記錄乙紙、榮工處函上訴人函文二份、榮工處竹圍施工所備忘錄二十八 份及ＷＨ０６標工程週進度比較表、八十九年十一月趕工進度執行情形統計表、 工作報告各乙紙（以上均為影本）為證，另聲請傳訊證人陳永清、董士彬、吳茂 雄。
乙、被上訴人方面：
一、聲明：求為判決
㈠駁回上訴。
添㈡第二審訴訟費用由上訴人負擔。
二、陳述：除與原判決記載相同者茲予引用外，補稱： ㈠被上訴人施作時有無瑕疵存在一事：
上訴人主張被上訴人施作有瑕疵；被上訴人則主張施作完成時並無瑕疵。此有以 下證據可證：
⒈兩造八十九年九月五日、八十九年十月二十八日之會議記錄： 若被上訴人施作有瑕疵而可歸責於被上訴人的話，焉有於兩次會議記錄均是記載 上訴人應負擔之情形，完全未就被上訴人應負擔之相關瑕疵置一詞乎！
⒉被上訴人係依照上訴人現場經理陳永清指示施工，本件被上訴人之放樣及施作乃 是根據陳永清指示施作，業經吳茂雄、李明進證述在卷可稽。另觀兩造契約書第 八條工程說明之第二項記載：「施工前乙方應諮詢甲方（即上訴人）施工之地點 、間距及數量，若乙方擅自作業，該項作業甲方不予付款」，以及原證四：八十 九年十月二十八日會議記錄議題七「鋼板樁打設及水平支撐位置點如何處理？決 議：
由建章負責放樣」。亦可明被上訴人完全依照上訴人現場工地經理陳永清口頭指 示施工。
⒊地質問題
⑴八十九年九月五日會議記錄第四條規定：「鋼板樁地質施作無法貫入，每支鋼 板樁施工時約二至三十分鐘，造成打樁機、鋼板樁損壞」，顯見當地地質施作 困難。
⑵八十九年十月二十八日會議記錄第四條規定：「（因地質問題無法打設至設計 深度，如何處理）建章同意，鋼板樁打設至開挖面下一米即可」、第五條規定 ：「因地質問題鋼板樁無法打設必須先引孔費用如何處理？」顯見當地地質確 實導致鋼板樁打設困難，此非可歸責於被上訴人。 ⑶上訴人函榮工處謂：「說明一：本工程施工至今，碰到部分地段堅硬，鋼板樁 強行施打至鋼板樁頭開花破損不堪，還是無法打至預期深度，經多方研議突破 之道，以目前之特製鋼鑿強行施打，穿破礫石層後，再行施打鋼板樁，效果尚 可，但施工緩慢，擬以此法施工，所增加施打鋼板樁之工時，應如何核計？」 （見九十二年一月十五日所提出之證物一）。
⒋開挖深度問題
⑴八十九年十月二十八日會議記錄第四條記載：「（因地質問題無法打設至設計 深度，如何處理？）建章同意，鋼板樁打設至開挖面下一米即可」。 ⑵九十年五月十八日榮工處函文謂：「２－８ＰＢ８３部分鋼板樁貫入深度不足 ，帶來大量流水及湧砂，延長開挖時間」。
⑶由上可明，上訴人同意僅打設至開挖面下一米，原即會帶來大量的流水及湧砂 ，並非上訴人所主張之未入榫所致。
⒌水位問題
⑴依據上訴人所提出西濱WH06工程橋樑下構89.11.15施工檢討會會議結論第十點 ：「因本工區地下水位高，必須安排足夠抽水設備及動員迅速，不得影響後續 工進」可看出當地水位甚高之問題。
⑵依據建築技術規則建築構造編第一二三條規定：「基礎開挖深度在地下水位以 下時，應檢討地下水位控制方法，避免引起周圍設施及鄰房之損害。」但榮工 處及上訴人卻未加研討控制方法，乃可歸責於上訴人及榮工處。 ⒍抽水問題
⑴抽水應由上訴人負責，此觀
①卷內榮工處與上訴人之施工補充規定說明書第四條第二點規定：「本工程所 需工料，承商（按：建章公司）應於投標時詳加計算，單價內容含一切人員 （含夜間施工）、機具、材料、運什、清理、管理、利潤、勞工安全衛生及
環境保護等費用，僅加值型營業稅另計，不含在內」，因之，依據上訴人與 榮工處之契約，抽水應由上訴人負擔。
②另觀上訴人所提之90.4.10函文謂：「1-5 90.4.4決定抽水部分是否由建章 公司收回自辦」、90.4.19函文謂：「1-3抽水的介面為橋墩基礎澆注完成前 由建章公司負責，澆注完成後立即由立泰接手直至帽樑完成」、90.5.14函 文謂「2-5基礎抽水請建章公司現場負責人確實督導改善，以免延誤組筋及 組模」、90.5.18函文謂：「2-7基礎抽水仍然無法配合工進，請建章公司現 場人員，確實督導改善，以免延誤鋼筋、模版組立及混凝土澆注」、90.6.1 函文謂：「4-6抽水機不足，無法應付目前的工作面，請速增加」、90.6.10 函文謂：「3-3抽水機的人力及機具皆明顯不足，嚴重影響ＰＢ63基礎開挖 和ＰＢ53的水平支撐組立」，可明抽水原即應由上訴人負責，且未抽水會嚴 重影響基礎開挖等工程之進行。
③抽水非由被上訴人負責。蓋兩造契約僅就鋼板樁打拔簽訂契約，並未包括點 井抽水費用，故被上訴人並不負責抽水工作。此觀契約書第一頁工程承攬合 約書開頭即謂：「立合約人建章營造有限公司（以下簡稱甲方）將鋼板樁打 拔及水平支撐工程交由富鈺鋼鐵工程有限公司（以下簡稱乙方）施工，經雙 方同意，訂立本合約書，其條款內容如下」，於契約書第三條規定工程項目 為鋼板樁打拔、水平支撐工程，並未包含抽水在內。上訴人於原審九十年四 月三日供稱「契約並無約定由誰負責」，顯然被上訴人並不負責抽水工程。 ④上訴人於九十年九月十二日準備書狀第三頁亦自承抽水並非被上訴人，乃應 由開挖的廠商負責，實則仍應由上訴人負責，惟無論如何，抽水並非被上訴 人之責。上訴人於九十年八月八日準備書狀第三頁第六、七行亦自承在卷可 稽。
⑤證人鍾毓勳供稱：「（本件工程要由誰負責抽水？）對榮工處而言，是應由 建章負責」、「（本件是否屬責任施工？有無包含點井、抽水？）對，所以 沒有編制點井、抽水費用」、「（施作鋼板樁工程依照慣例是否包括抽水？ ）要看合約如何約定」。上訴人與榮工處間之契約，應由上訴人負責抽水。 至於兩造合約並未約定抽水項目，故應由上訴人負責抽水才對。 ⑥至於證人鍾毓勳所述：「（有關鋼板打樁工程，如果沒有入榫的情況導致有 流砂、泥水滲入時，應由何人負責？）慣例都由施打單位負責」乃是針對施 作若沒有入榫時，當然應由施作者修補至有入榫之情形。至於有入榫時仍會 產生之流砂、泥水，仍應由廠商即上訴人負責。故證人鍾毓勳此段話並非表 示應由被上訴人負責抽水，此觀其前述「（施作鋼板樁工程依照慣例是否包 括抽水？）要看合約如何約定」可明，望鈞院勿誤解。另被上訴人於九十二 年一月十五日證物三所提出之數份契約對照，可明工程慣例係將點井抽水與 鋼板樁打拔分開簽訂。本件被上訴人與上訴人之簽約部分僅就鋼板樁打拔， 並不包括點井抽水部分。
⑦另證人吳茂雄供述「‧‧‧抽水的工作應由營造廠負責，工地開挖以後，當 時被告即應抽水，但被告沒有抽水，後來是立泰公司抽水」（原審九十年三 月九日筆錄）、證人李明進供稱「工程範圍為打拔工程，但不包括抽水工程
。抽水工程費用都是向榮工處請款。而且抽水工程的費用比鋼板樁工程金額 還多」（原審九十年四月三日筆錄）在卷可稽。 ⑵如未抽水，易造成流砂滲入、坍塌情形：
①證人鍾毓勳供稱：「（如果沒有抽水，是不是容易發生坍塌情形？）長時間 如果不抽的話，就會發生這情形。」
②從上訴人所提出榮工處90.3.20函文記載：「2.5建章公司的測量及抽水問題 影響後續工作甚鉅」、「立泰公司：1.11抽水機及人力不足，嚴重影響後續 的工作‧‧‧抽水量將非常大」可看出當地水位高，工程施作時必須要抽水 方可，故滲水問題乃是水位極高所致，絕非未入榫所致。 ③另觀上訴人所提之90.5.18函文謂：「2-7基礎抽水仍然無法配合工進，請建 章公司現場人員，確實督導改善，以免延誤鋼筋、模版組立及混凝土澆注」 、90.6.10函文謂：「3-3抽水機的人力及機具皆明顯不足，嚴重影響ＰＢ63 基礎開挖和ＰＢ53的水平支撐組立」，可明未抽水會嚴重影響基礎開挖等工 程之進行。
⒍打設完成日期五十二號墩打設完成於八十九年四月二十七日。五十四號墩打設完 成於八十九年五月十九日。但遲至數月之後，方發生所謂損害，然擋土鋼板樁乃 為臨時性，無法應付長期，況復未抽水，又任置土方，導致發生損害，此乃不可 歸責於被上訴人。
⒎入榫有無之問題
⑴上訴人現場經理陳永清業已在起訴狀證物二送貨單兼工程施作確認單廠商確認 欄簽名，若無入榫的話，上訴人焉會簽名確認乎！此業經上訴人現場經理陳永 清於鈞院供稱：「打設完成後會去看一下」、「如果沒有入榫的話我是不會簽 收的」可明。
⑵證人吳茂雄於鈞院供稱：「我施作的鋼板樁絕對有入榫」。 ⑶證人鍾毓勳及榮工處之函件雖提及沒有入榫情形，但證人鍾毓勳亦供稱：「打 拔鋼板樁部分還可以」，則焉會有未入榫之情形。 ⑷八十九年十月二十八日會議記錄第四條規定：「（因地質問題無法打設至設計 深度，如何處理）建章同意，鋼板樁打設至開挖面下一米即可」。可明造成坍 塌原因並非被上訴人施作問題，蓋鋼板樁打設至開挖面下僅一米，係不符工程 要求，惟因當地地質關係，導致只能打設至開挖面下一米，並且為上訴人所同 意，故發生坍塌情形，此乃重要原因之一，絕非被上訴人未入榫。 ⑸被上訴人於九十年三月九日準備狀內提出照片四幀證明確實有入榫。 ⑹事實上造成流水及湧砂，並非未入榫所致，此觀上訴人所提出之九十年五月十 八日函文：「2-8ＰＢ83部分鋼板樁貫入深度不足，帶來大量的流水及湧砂， 延長開挖的時間」、「2-9今後鋼板樁施打前，其貫入深度應由本所工程司及 建章現場負責人確認，以免增加成本影響工進」可明。 ⒏水平支撐之問題
⑴若如榮工處函及證人鍾毓勳所述可歸責於被上訴人的話，上訴人焉會於八十九 年九月五日會議記錄第一條直接了當規定：「水平支撐架設完成交給甲方後， 如開挖不當或外力破壞造成水平支撐、Ｈ型鋼損壞，應由甲方（按：建章公司
）負責賠償」？此條正足以表示被上訴人水平支撐並無問題，且亦為上訴人所 肯認。因為在八十九年九月五日之前，曾發生土方開挖不當或有其他外力破壞 ，導致水平支撐遭到破壞，因此才會有第一條規定。此條足以明晰被上訴人水 平支撐當初架設完成時並無存在瑕疵問題，乃是因為開挖不當或外力破壞造成 水平支撐損壞。
⑵況該會議記錄第二條接著規定：「水平支撐開挖深度，應配合乙方施作，不可 一次開挖太深造成乙方施作成本增加，成本增加部分由甲方負責，例如水平支 撐深度一點五米，開挖深度應為二米」，可明被上訴人一再陳稱上訴人超挖土 方（開挖不當）導致水平支撐遭到破壞一事確實。蓋若土方開挖深度太深會造 成被上訴人施作成本增加，因為在會議是日之前，亦發生如此狀況，故會有本 條之規定。由此條亦可看出水平支撐當初架設完成時並無存在瑕疵問題，乃是 開挖不當（超挖土方）所造成。
⑶若如榮工處所認係可歸責於被上訴人的話，焉會於八十九年十月二十八日會議 記錄第三條決議：「（四十七號橋墩第二層水平支撐無法放模如何處理）四十 七號橋墩水平支撐第二層重新架設，費用全部由建章負責」？顯見，第四十七 號橋墩水平支撐並不可歸責於被上訴人，否則何須重新架設費用由上訴人負擔 ！此實乃陳永清放樣錯誤所導致。
⑷榮工處於89.6.29函文要求上訴人提出支撐系統施工圖及計算書，但上訴人並 無法提出。
⑸依據上訴人所寄送被上訴人資料中，於八十九年八月一日交通部公路局函榮工 處，鍾毓勳在八十九年八月二日於該函內載明：「ＰＳＢ52已完成二層水平支 撐，並已完成基礎鋼筋組立，八月二日可完成基礎灌漿」、「ＰＳＢ54已完成 第一層水平支撐，情況良好」（見九十二年一月十五日所提出之證物二），可 明被上訴人架設水平支撐並無瑕疵。
⑹榮工處九十年十二月十日之函文可明被上訴人所施打之鋼板樁安全無虞，至於 會發生倒塌傾斜係他人未按照施工程序先回填後拆除才導致，而由於被上訴人 早於八十九年十一月底即與上訴人終止契約，早已退場，故該拆除並非由被上 訴人所為，係由松霖公司與上訴人公司簽約繼續施工，故發生倒塌事件並非可 歸責於被上訴人，此亦有台中地方法院九十年度訴字第二六七七號判決書乙份 為憑。
⒐所挖掘之土方可否放置在旁邊之問題：
⑴榮工處員工即證人董士彬、鍾毓勳均供稱可以。 ⑵然而，
①依據建築物基礎構造設計規範，「第二章基礎載重：2.1一般說明建築物基 礎設計應考慮之載重可分為靜載重、活載重、風力、地震力、上浮力、土壤 及地下水之作用力、振動載重以及施工期間之各種臨時性載重等。基礎地層 承受之最大基礎壓力視載重作用方向、分佈以及偏心等而定。基礎設計時應 考慮建築物不同階段中可能同時發生之載重組合，作為設計之依據。2.6土 壤及地下水之側向作用力建築物及基礎所受之土壤及地下水之側向作用力應 依基地狀況審慎估計之，並須注意地形原因所造成之不對稱作用力。2.8施
工載重建築物基礎之設計，應視基礎型式、施工方法、施工步驟與擬採用之 施工機具等，考慮施工期間各階段對基礎產生影響之各種臨時性載重」、「 5.3.3側向支承力：1基樁承受側向載重時，其容許之側向支承力應不致使樁 體各部分之應力超過材料之容許應力值」、「第七章擋土牆7.1通則：擋土 牆設計應依據其功能要求、行為機制、基地之地形、地質與環境條件，以及 容許變位量等，充分檢討其整體穩定性與牆體結構安全性，並妥適評析擋土 牆之景觀調和性及施工性。7.2作用力作用於擋土牆之側向壓力受牆體與地 層間之相對變位行為、地下水位、地層特性、周圍載重狀況及地震等因素之 影響。設計時應考慮之作用力如下：(1) 側向土壓力，包含如主動土壓力、 被動土壓力及靜止土壓力等。(2) 水壓力如靜水壓力、滲流壓力及上浮力等 。(3) 地震所產生之土壓力、水壓力及慣性力等。(4)地表上方超載。(5)牆 背回填土所產生之回脹壓力。(6)擋土牆結構體之靜載重。」相關規定。 ②建築技術規則建築構造編第五節擋土牆第121-1條：「擋土牆於承受各種側 向壓力及垂直載重情況下，應分別檢核其抵抗傾覆、水平滑動及邊坡整體滑 動現象之穩定性，其最小安全係數須符合基礎構造設計規範。」、第121-2 條：「擋土牆承受之側向土壓力，須考慮牆體形狀、牆體前後地層性質及分 佈、地表坡度、地表載重、該區地震係數，依基礎構造設計規範之規定採用 適當之側向土壓力公式計算之。擋土牆承受之水壓力，應視地下水位、該區 地震係數及牆背、牆基之排水與濾層設置狀況等適當考量之。」相關規定。 ③被上訴人九十一年五月六日所提出之計算公式。 ④可明鋼板樁擋土時，若地表堆置過多之廢土，當然會有側向壓力，故榮工處 之證人董士彬及鍾毓勳之供述顯然與相關法規及物理原理不符。再次驗證榮 工處為利害關係人，故其說詞不可盡信。
㈡榮工處所指摘之瑕疵墩號四十四、五十二、五十四是否可歸責於被上訴人一事： 被上訴人主張並不可歸責於被上訴人，理由如下： ⑴被上訴人打設及放樣均依據上訴人現場經理陳永清之指示施作。此觀 ①契約書第八條第二項規定：「施工前乙方（按：富鈺鋼鐵）應諮詢甲方施工 之地點、間距及數量。若乙方擅自作業，該項作業甲方不予付款」。 ②八十九年十月二十八日會議記錄第七條決議：「（鋼板樁打設及水平支撐位 置點如何處理）由建章負責放樣」。
⑵從上訴人函榮工之函文：「說明二：部分施打完成橋墩之鋼板樁，因開挖、模 版、混凝土、回填等工作，形成三個廠商之現況，往往超過一個月後才能拔樁 續釘，因鋼板樁是以天數計價，類似此種耗費，應如何釐清介面及權責問題？ 」可明實係榮工處協調不彰，反倒推卸責任與下包。此如同上訴人現場僅一人 陳永清，並無法掌握整個工程，導致工程延宕般，卻將責任推給下包被上訴人 般，如出一轍。因之，榮工處之函件謂鋼板樁未入榫、打拔能力不佳、水平支 撐系統不良云云，因其本身為利害關係人，當然會將責任均推往下包，故其函 文之內容與實質真實性有一大段差距！
⑶參以證人鍾毓勳供稱：「（如果沒有抽水，是不是容易發生坍塌情形？）長時 間如果不抽的話，就會發生這情形」、「（依照正常施工流程，本件施打鋼板
樁到橋墩完工，須花費多久時間？）做到橋墩基礎及橋墩調整層，約須十五天 的時間」。本件被上訴人施作墩號早就施作完成，榮工處及上訴人等拖延數月 仍無法協調，此乃可歸責於榮工處及上訴人等，焉可歸責於被上訴人。 ⑷證人鍾毓勳供稱：「（建章公司同意富鈺公司只灌入一公尺，是不是符合常規 ？）這要做水平支撐才可以。不然就要打到鋼板樁深度的一半以上才安全」。 本件由於屬礫石地層關係，故建章同意僅灌入開挖面下一公尺即可，側面承受 壓力原即比正常還低。至於水平支撐僅是輔助角色，無法完全替代鋼板樁擋土 壓之功能，故證人所述只要有水平支撐即可之陳述並非屬實。 ⑸若五十二、五十四號墩施作有瑕疵的話，那麼，何以在五十二號及五十四號墩 鋼板樁背面加打Ｈ型鋼（見起訴狀證物二第七頁下、第八頁下、第九頁上、第 十二頁上、第十三頁上）之費用，上訴人願意負擔呢？蓋僅有這二墩加打Ｈ型 鋼，以增強其擋土功能，故若該五十二、五十四墩係可歸責於被上訴人的話， 何以上訴人願意負擔此加打的費用！
㈢兩造所提出契約何者為真一事：
兩造所提出契約書何者為真？此關係到兩造承攬費用計算方式及數額。被上訴人 於原審所提出之工程合約書（即起訴狀之證物一）方屬兩造真正所簽立的契約， 至於上訴人所提出之另一個工程合約書係兩造業已作廢之合約。此查 ⑴北帝營造股份有限公司接續承接被上訴人原有工程而與上訴人簽約，該簽立工 程合約書明白記載鋼板樁打拔每米單價亦為三一００元（見被上訴人於原審九 十年三月二十七日所提準備書二狀之證物一可明），顯見每米單價為三一００ 元確係兩造真正合約。
⑵復查，兩造於八十九年十月二十八日下午五時開會協議記錄第八條亦載明鋼板 樁打拔每米單價為三一００元，上訴人且簽名於上，此與被上訴人起訴狀證物 一所檢附之工程合約書所載每米單價三一００元相符。 ⑶再者，上訴人對於被上訴人所提出契約書方屬真正，業經九十年七月六日準備 書狀第五頁第二行「按兩造所訂立之契約（如附件三）」（按：即為被上訴人 起訴狀所提契約書）所自認，堪認屬實。
⑷至於上訴人於九十年七月六日所提準備書狀中謂，上訴人所主張九Ｍ鋼板樁打 拔必須含水平支撐之施工方得以每米單價三一００元計算，若未施作水平支撐 則依最初約定單價應為每米二六五０元云云，係屬不實，此從以下事實可證： ①上訴人先則在原審主張被上訴人所提出契約書並非兩造真正契約。然於九十 年七月六日所提準備書狀則肯認被上訴人提出之契約書係屬兩造所訂立之契 約無誤，足見上訴人說詞之不實與反覆。
②上訴人與北帝營造股份有限公司簽約之備註欄內記載「鋼板樁水平支撐視工 地需要安裝，以安全為重，不另加價」，若兩造有如上訴人主張般之約定， 則何以上訴人與北帝公司仍會有如此約定！
③八十九年十月二十八日下午五時開會協議記錄第八條亦載明鋼板樁打拔每米 單價為三一００元。在該日開會協議記錄之前，被上訴人所施作工程有許多 處並未施作水平支撐，業經上訴人現場人員陳永清簽名確認，此觀起訴狀證 物二自明，然上訴人亦於會議記錄第八條所載每米單價三一００元簽名確認
，顯然上訴人所謂若未施作水平支撐則每米單價應為二六五０元云云，係屬 企圖賴帳之舉。
㈣關於已開發票稅金二十二萬八千五百十二元部分： ⒈上訴人對此部分金額數額並不爭執，核先說明。 ⒉上訴人所爭執者為上訴人與被上訴人並未結清，故不得請求，況伊得行使抵銷 云云，然查兩造既已終止契約，自然應結算清楚，故上訴人抗辯並未完工結算 乙情，並無理由，況發票稅金是要繳給國庫。其主張抵銷乙事，由於被上訴人 並無可歸責事由存在，並無上訴人所主張損害賠償義務，故上訴人無主張抵銷 之債權甚明。
㈤關於鋼板樁打拔費用部分：
起訴狀所載證物五：
第四項僅關於四月至九月份鋼板樁打拔費用部份168600元（1506M×3100＝00000 00，扣除上訴人已給付0000000，故被上訴人應給付168600）。其計算如下：由 被上訴人所製作表格可看出，八十九年四月二十七日打設鋼板樁208支，迄至八 十九年九月二十五日打設188支止，其間共計打設3764支（即208＋200＋228＋ 216＋202＋198＋222＋194＋230＋202＋200＋130＋192＋202＋190＋200＋178 ＋184＋188＝3764），每支鋼板樁40公分，故共計1506米（即3764×40＝150560 公分，四捨五入，故為1506米），此即八十九年十月二十八日會議記錄（即起訴 狀證物四）第八議題記載合計鋼板樁打拔1506Ｍ之由來，而每米單價為3100元， 故至九月份止之鋼板樁打設費用共計1506×3100＝0000000元。因上訴人業已給
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