臺灣高等法院臺中分院刑事判決 九十二年度上訴字第六四六號
上 訴 人
即 被 告 乙○○
右上訴人因違反著作權法案件，不服臺灣彰化地方法院九十一年度易字第一一八○號
中華民國九十二年二月六日第一審判決（起訴案號：臺灣彰化地方法院檢察署九十一
年度偵字第七一○二、七三一九號），提起上訴，本院判決如左：
主 文
上訴駁回。
事 實
一、乙○○明知如附表所示之音樂光碟片分別係滾石國際音樂股份有限公司、丙○○ ○○樂股份有限公司等唱片發行公司（詳如附表所示之著作財產權公司）享有著 作財產權之音樂著作，且均係未經上開發行公司授權或同意即擅自非法重製之盜 版音樂光碟片，竟猶與姓名、年籍均不詳，年約三十歲綽號「小杰」之成年男子 共同基於意圖營利之常業犯意聯絡，由小杰以郵購之方式向姓名、年籍均不詳、 綽號「阿華」之成年男子，以單片新台幣（下同）十七元之價格購入如附表所示 之音樂盜版光碟片後，乙○○則以每日一千元之薪資代價受僱於該綽號「小杰」 男子，自九十一年九月十二日起，在彰化縣溪湖鎮○○里○○路旁之每星期五之 夜市，公然擺攤陳列販售，以每片盜版音樂光碟片售價五十元之價格，販售交付 予不特定之人牟利，並以之為業，恃以維生。嗣於九十一年十月十一日晚十一時 五十分許，為警在上址查獲，並扣得該綽號「小杰」男子所有未及賣出之如附表 所示之盜版音樂光碟片二百十二片，始循線知悉上情。二、案經滾石國際音樂股份有限公司等發行公司（詳如附表所示）訴由彰化縣警察局 溪湖分局報請台灣彰化地方法院檢察署檢察官偵查起訴。 理 由
一、訊據上訴人即被告乙○○（以下簡稱被告）對於上揭事實，除矢口否認有以受僱 販賣盜版音樂光碟為生，且辯稱：伊前後僅受僱擺設三、四次，且迄今均未領得 受僱薪資云云外，餘均大致坦承在卷。
二、經查：
（一）被告確有以每日一千元薪資，受僱於年約三十歲綽號「小杰」之成年男子，自 九十一年九月十二日起，在彰化縣溪湖鎮○○里○○路旁之每星期五之夜市， 公然擺攤陳列仿冒如附表所示之盜版音樂光碟片，並以每片五十元之價格，販 售交付予不特定之人之事實，業據被告於原審審理及本院調查、審理時坦承不 諱，核與告訴代理人甲○○、陳三普於警訊中指述之情節相符，並有取締記錄 、丙○○○○樂股份有限公司等著作財產權公司合法重製光碟片之正版封面， 及現場照片等件附卷可稽，復有扣案之如附表所示之盜版音樂光碟二百十二片 可資佐證，而上開扣案之音樂光碟片經台灣彰化地方法院檢察署檢察官檢視後 ，均未有完整外包裝，且印刷粗糙，顯係盜版重製之光碟，有台灣彰化地方法 院檢察署勘驗筆錄一份足憑（見九十一年度偵字第七一○二號偵查卷第十頁） ，足徵被告此部分之自白，應與事實相符，堪足採信。（二）次按刑法上所謂常業犯，係指反覆以同種類之行為為目的之社會活動之職業性
犯罪而言，亦即恃犯罪以為生，至於犯罪所得之多寡，是否恃此犯罪為唯一之 謀生職業，則非所問，縱令同時兼操持其他職業，仍無礙其為常業犯罪（參最 高法院三十三年上字第三三九號判例、八十五年度台上字第五一○號判例參照 ）。查被告於原審審理時供稱：販賣盜版光碟的攤子是伊朋友小杰的，伊是一 天一千元受僱用的，伊沒有其他工作，但家裡每個星期有給伊六千元的生活費 ，因伊每月要付房租一萬四千元，車子貸款一萬一千元，不夠花用，所以才受 僱販賣光碟，小杰也是知道伊的情況才雇用伊，但迄今都還沒有拿到錢等語（ 見原審卷第十四至十六頁）；又該綽號「阿杰」之人所擺設之盜版音樂光碟片 ，其數量非少，且有固定之夜市攤位，該綽號「阿杰」之人，應有恃此維生之 意。而被告竟仍自九十一年九月十二日起，以一千元之代價受僱「阿杰」之人 ，於每星期五上開夜市代為看顧攤位，參與該販賣盜版音樂光碟片常業犯行之 部分行為，其顯非偶一為之；而該一千元之薪資，亦足供被告生活之所需，則 被告顯然係以反覆實施該社會活動為職業，並恃受僱販賣盜版音樂光碟片維生 ，應屬常業犯無誤。縱令被告尚有家人供其部分之生活費用，迄今仍未領得受 雇薪資，仍無礙其成立常業之罪名。
（三）綜上所述，被告前揭所辯，顯為避重就輕，圖卸之詞，應不足採信。本件事證 明確，被告涉犯著作權法，並以之為常業犯行，堪以認定。三、核被告所為，係犯著作權法第九十四條之明知為侵害著作權之物，意圖營利而交 付為常業罪。被告基於一個販售盜版常業光碟為業之犯意，先後多次反覆實施販 售盜版光碟之行為，屬實質上一罪，前揭犯行，僅以一個常業犯意為包括評價。 公訴人認被告係觸犯同法第九十三條第三款之罪，尚有未洽，惟起訴基本事實同 一，應予變更起訴法條。被告與綽號「小杰」之成年人間，就上開犯行，有犯意 聯絡及行為分擔，均為共同正犯。又公訴意旨雖未就被告販賣如附表編號六十五 所示之盜版音樂光碟片之犯行提起公訴，惟此與已起訴部分之事實具有常業犯包 括實質上一罪之關係，已如前述，應為起訴效力所及，本院自得併予審理之。原 審審酌被告犯罪之動機、方法、販賣日數、販賣盜版光碟片侵害著作權人及藝人 辛苦工作成果，並助長剽竊他人創作以圖利之風氣，暨考量其犯後坦承犯行，態 度良好等一切情狀，並依著作權法第九十四條，刑法第十一條前段、第二十八條 、第七十四條第一款、第三十八條第一項第二款之規定，將被告判處有期徒刑一 年二月，且認被告前未曾受有期徒刑以上刑之宣告，有臺灣高等法院被告全國前 案紀錄表在卷可稽，其因一時失慮致罹法網，經此論罪科刑之教訓應知所警惕而 無再犯之虞，且其已與部分被害人達成民事和解，賠償被害人損失，有和解書一 紙可稽，認所宣告之刑以暫不執行為適當，併予宣告緩刑三年，以啟自新。另將 扣案之如附表所示之盜版音樂光碟片二百十二片，認均係共犯「小杰」所有，且 供渠等犯罪所用之物，併依法宣告沒收之，其認事用法及量刑，均為妥適。被告 上意旨猶執上詞，否認其為常業犯云云，自無足採信，其上訴為無理由，應予駁 回。
四、據上論斷，應依刑事訴訟法第三百六十八條判決如主文。本案經檢察官丁○○到庭執行職務。
中 華 民 國 九十二 年 五 月 十三 日
臺灣高等法院臺中分院刑事第八庭
審判長法 官 羅 得 村
法 官 劉 榮 服
法 官 黃 文 進
右正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後十日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後十日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）。 書記官 許 麗 花
中 華 民 國 九十二 年 五 月 十四 日
附錄本案論罪科刑法條：
著作權法第九十四條：
以犯第九十一條、第九十二條或第九十三條之罪為常業者，處一年以上七年以下有期徒刑，得併科新臺幣四十五萬元以下罰金。
Ｆ
附表：
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│編號│ 盜 版 光 碟 片 │數量│ 著 作 財 產 權 公 司 │
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│ １ │林隆旋 「我們的序曲」 │４片│ＢＭＧ唱片（財團法人國際唱片│
│ │ │ │業交流基金會代理告訴） │
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│ ２ │劉德華 「練習」 │３片│ＢＭＧ唱片（財團法人國際唱片│
│ │ │ │業交流基金會代理告訴） │
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│ ３ │沈文程「來去後山」 │３片│雲豹唱片 │
│ │ │ │ │
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│ ４ │舞場叮吧 「忘不了」 │３片│唱片 │
│ │ │ │ │
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│ ５ │陳冠蒲 「別說」 │５片│有容唱片 │
│ │ │ │ │
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│ ６ │蔡依林 「騎士精神」 │３片│環球唱片 │
│ │ │ │ │
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│ ７ │愛情白皮書 「明日」 │４片│福茂唱片（財團法人國際唱片業│
│ │ │ │交流基金會代理告訴） │
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│ ８ │陳建年 「序曲」 │３片│魔岩唱片 │
│ │ │ │ │
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│ ９ │范逸臣 「時間沙」 │６片│豐華唱片（財團法人國際唱片業│
│ │ │ │交流基金會代理告訴） │
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│ │劉若英 「一輩子的孤單」 │３片│滾石唱片（財團法人國際唱片業│
│ │ │ │交流基金會代理告訴） │
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│ │六年的女生 「承認」 │５片│英皇唱片 │
│ │ │ │ │
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│ │曾寶儀 「口白」 │６片│豐華唱片（財團法人國際唱片業│
│ │ │ │交流基金會代理告訴） │
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│ │任賢齊 「永夜」 │２片│滾石唱片（財團法人國際唱片業│
│ │ │ │交流基金會代理告訴） │
├──┼───────────────────┼──┼──────────────┤
│ │吳建豪 「序曲」 │３片│新力唱片（財團法人國際唱片業│
│ │ │ │交流基金會代理告訴） │
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│ │鄭秀文 「獨一無二」 │２片│華納唱片（財團法人國際唱片業│
│ │ │ │交流基金會代理告訴） │
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│ │舞曲大帝國 「一起搖吧」 │３片│新點子唱片 │
│ │ │ │ │
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│ │孫淑媚 「愛你愛到這」 │４片│大旗唱片 │
│ │ │ │ │
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│ │陳司翰 「愛情主義」 │３片│ＥＭＩ唱片（財團法人國際唱片│
│ │ │ │業交流基金會代理告訴） │
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│ │許志安 「失戀河」 │３片│上華唱片（財團法人國際唱片業│
│ │ │ │交流基金會代理告訴） │
├──┼───────────────────┼──┼──────────────┤
│ │７號ＬＩＮＤＡ 「想逃」 │３片│新力唱片（財團法人國際唱片業│
│ │ │ │交流基金會代理告訴） │
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│ │高慧君 「世界末日」 │３片│環球唱片（財團法人國際唱片業│
│ │ │ │交流基金會代理告訴） │
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│ │ＳＨＥ 「愛呢」 │５片│華研唱片（財團法人國際唱片業│
│ │ │ │交流基金會代理告訴） │
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│ │陳綺貞 「太聰明」 │５片│魔岩唱片（財團法人國際唱片業│
│ │ │ │交流基金會代理告訴） │
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│ │孫燕姿 「超快感」 │４片│華納唱片（財團法人國際唱片業│
│ │ │ │交流基金會代理告訴） │
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│ │辛曉琪 「戀人啊」 │５片│滾石唱片（財團法人國際唱片業│
│ │ │ │交流基金會代理告訴） │
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│ │鄺文珣 「幸福後花園」 │７片│英皇唱片 │
│ │ │ │ │
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│ │何琍恩 「出發」 │４片│環球唱片 │
│ │ │ │ │
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│ │張惠妹 「發燒」 │７片│華納唱片（財團法人國際唱片業│
│ │ │ │交流基金會代理告訴） │
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│ │米西亞 「我相」 │４片│艾迴唱片（財團法人國際唱片業│
│ │ │ │交流基金會代理告訴） │
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│ │蕭淑慎 「Paper doll」 │３片│滾石唱片（財團法人國際唱片業│
│ │ │ │交流基金會代理告訴） │
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│ │孫耀威 「失去」 │２片│新力唱片（財團法人國際唱片業│
│ │ │ │交流基金會代理告訴） │
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│ │林慧萍 「情難枕」 │２片│ＥＭＩ唱片（財團法人國際唱片│
│ │ │ │業交流基金會代理告訴） │
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│ │齊秦 「呼喚」 │３片│動能唱片 │
│ │ │ │ │
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│ │搖頭舞霸（二） 「Alexk-weppa」 │２片│新點子唱片 │
│ │ │ │ │
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│ │張信哲 「究竟」 │２片│新力唱片（財團法人國際唱片業│
│ │ │ │交流基金會代理告訴） │
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│ │小紅莓合唱團 「夢」 │２片│環球唱片（財團法人國際唱片業│
│ │ │ │交流基金會代理告訴） │
├──┼───────────────────┼──┼──────────────┤
│ │布蘭妮 「孤單」 │２片│魔岩唱片（財團法人國際唱片業│
│ │ │ │交流基金會代理告訴） │
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│ │2002 大韓劇 「我會守護你」 │２片│新點唱片 │
│ │ │ │ │
├──┼───────────────────┼──┼──────────────┤
│ │天王精選 「時間沙」 │２片│豐華唱片（財團法人國際唱片業│
│ │ │ │交流基金會代理告訴） │
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│ │蘇有朋 「玩真的」 │３片│擎天唱片 │
│ │ │ │ │
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│ │林憶蓮 「兩個女人」 │２片│科藝百代唱片（財團法人國際唱│
│ │ │ │片業交流基金會代理告訴） │
├──┼───────────────────┼──┼──────────────┤
│ │堂本剛 「Purity」 │２片│艾迴唱片（財團法人國際唱片業│
│ │ │ │交流基金會代理告訴） │
├──┼───────────────────┼──┼──────────────┤
│ │陳予新 「天堂與地獄」 │３片│ＥＭＩ唱片（財團法人國際唱片│
│ │ │ │業交流基金會代理告訴） │
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│ │演崎新 「旅途」 │４片│艾迴唱片 │
│ │ │ │ │
├──┼───────────────────┼──┼──────────────┤
│ │阿姆 「好戲上場」 │２片│環球唱片（財團法人國際唱片業│
│ │ │ │交流基金會代理告訴） │
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│ │貓王 「Hear tbreak hotel」 │３片│ＢＭＧ唱片（財團法人國際唱片│
│ │ │ │業交流基金會代理告訴） │
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│ │屎爛幫 「By the way」 │３片│華納唱片（財團法人國際唱片業│
│ │ │ │交流基金會代理告訴） │
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│ │Kiroko 「不愛」 │２片│上華唱片（財團法人國際唱片業│
│ │ │ │交流基金會代理告訴） │
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│ │動力火車 「衝動」 │２片│華研國際唱片（財團法人國際唱│
│ │ │ │片業交流基金會代理告訴） │
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│ │蘇永康 「我和你」 │２片│福茂唱片（財團法人國際唱片業│
│ │ │ │交流基金會代理告訴） │
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│ │范瑋琪 「啟程」 │４片│福茂唱片（財團法人國際唱片業│
│ │ │ │交流基金會代理告訴） │
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│ │陳曉東 「愛不能」 │４片│環球唱片（財團法人國際唱片業│
│ │ │ │交流基金會代理告訴） │
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│ │許慧欣 「孤單芭蕾」 │５片│上華唱片（財團法人國際唱片業│
│ │ │ │交流基金會代理告訴） │
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│ │周蕙 「體溫」 │４片│福茂唱片（財團法人國際唱片業│
│ │ │ │交流基金會代理告訴） │
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│ │江美琪 「夜的詩人」 │５片│ＥＭＩ唱片（財團法人國際唱片│
│ │ │ │業交流基金會代理告訴） │
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│ │黃小琥 「藍天」 │４片│新力唱片（財團法人國際唱片業│
│ │ │ │交流基金會代理告訴） │
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│ │後山日先照 「舊相片」 │３片│大旗唱片 │
│ │ │ │ │
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│ │小田和過 「閃爍的愛」 │２片│ＢＭＧ唱片 │
│ │ │ │ │
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│ │梁靜茹 「彩虹」 │２片│滾石唱片（財團法人國際唱片業│
│ │ │ │交流基金會代理告訴） │
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│ │張震嶽 「認輸」 │２片│魔岩唱片（財團法人國際唱片業│
│ │ │ │交流基金會代理告訴） │
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│ │黃思婷 「感動」 │２片│上豪唱片 │
│ │ │ │ │
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│ │張衛健 「高高在下」 │２片│ＢＭＧ唱片 │
│ │ │ │ │
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│ │許紹洋 「鬍涷」 │３片│滾石唱片（財團法人國際唱片業│
│ │ │ │交流基金會代理告訴） │
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│ │吹牛老爹 「Gdep」 │３片│ＢＭＧ唱片（財團法人國際唱片│
│ │ │ │業交流基金會代理告訴） │
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│ │王識賢 「命中註定」 │２片│丙○○○○樂股份有限公司 │
│ │ │ │ │
├──┼───────────────────┼──┼──────────────┤
│ │合 計 共二百一十二片 │ │ │
│ │ │ │ │
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