臺灣高等法院高雄分院刑事判決 九十二年度上更(一)字第一一三號
上訴人
即被告 乙○○
右上訴人因常業重利案件，不服臺灣高雄地方法院八十九年度訴字第九四二號中華民
國八十九年七月二十一日第一審判決（起訴案號：臺灣高雄地方法院檢察署八十九年
度偵字第三三四二號），提起上訴，經判決後，由最高法院發回更審，本院判決如左
：
主 文
原判決關於乙○○部分撤銷。
乙○○共同乘他人急迫貸以金錢，而取得與原本顯不相當之重利為常業，累犯，處有期徒刑捌月。附表（二）所示之物，均沒收。
事 實
一、乙○○曾因賭博案件，於民國八十六年一月二十七日經臺灣高雄地方法院判處有 期徒刑六月確定，於八十六年三月十八日經易科罰金執行完畢（起訴書漏載）。 乙○○猶不知悔改，竟於其所開設在高雄縣岡山鎮○○○路○段一八五號之羅安 娜精品服飾店內與知情之店員羅美蘭，共同基於以貸與金錢予急迫之人而取得與 原本顯不相當之重利為常業之犯意聯絡，自八十八年十一月二十七日起（起訴書 誤載為十月），以在高雄縣岡山地區之甲共電話亭及住家附近樓下張貼「刷卡借 現0000000000」小廣告貼紙，供急需用錢之借款者蔡輝龍等不特定人 撥打上開電話以刷卡之方式借款，由借款者提供所有之信用卡刷卡（實際上並未 從事交易），乙○○、羅美蘭（已判刑確定）於取得借款者簽帳消費紀錄之簽帳 單，再依刷卡金額比例借貸現金，即如借款者以刷卡金額新台幣（下同）一萬元 ，實際僅可取得九千元，關於借款之筆數、日期、金額、實際支出、利息收入詳 如附表㈠所示，乙○○旋於翌日起分別持上開信用卡簽帳單向中國信託商業銀行 、聯合信用卡處理中心及美國運通銀行等辦理請款，上開特約銀行扣除手續費百 分之三‧五後計自簽帳日起，約一星期內將簽帳款項撥入其帳戶，即大約一星期 即可賺取借貸金額之百分之六‧五（如刷卡一萬元預扣一千元，再扣除百分之三 ‧五之手續費即三百五十元，實得六百五十元）取得相當於年息百分之三三八‧ 九二（650÷10000÷7×365）之與原本顯不相當之重利，而賴以維生，並以之為 常業。嗣於八十九年二月一日下午一時三十分許，為警在上址查獲，並扣得如附 表㈡所示其所有供犯罪所用之物，及附表㈢所示與犯罪無關之物。二、案經高雄市憲兵隊移送臺灣高雄地方法院檢察署檢察官偵查起訴。 理 由
一、右開事實，業據上訴人即被告乙○○分別於高雄市憲兵隊、偵查中、原審及本院 供承不諱，核與同案被告羅美蘭於高雄市憲兵隊、偵查中、原審及本院供述，借 款者即證人蔡輝龍於高雄市憲兵隊證述之情節相符，並有扣案如附表㈡所示之物 可資佐證。又查借款者即蔡輝龍等不特定人若非出於急迫之情況，豈肯負擔年息 約百分之三三八‧九二之高利向被告貸款，且被告於本院審理中亦自承：借款人 都是急需用錢才向伊借款等情。足見被告有乘借款者急迫之情況，貸與金錢而取 得與原本顯不相當之重利，甚為明顯。又被告確有附表㈠所示之重利犯行，復有
扣案之帳冊二本可資為憑，且觀帳冊內載明每筆借款之金額、實際支出之款項及 利息收入，且被告於本院亦自承約一個星期可取刷卡之款項，扣除銀行收取百分 之三‧五之手續費，每筆借款可取得年息約百分之三三八‧九二之利息甚明。被 告於本院雖另辯稱：僅放款廿筆，一萬元有十二筆，五千元有六筆，一千元有二 筆云云，顯與帳冊所載筆數不符，無非圖卸減輕刑責之詞，自無可採。本件事證 明確，被告之犯行，堪以認定。
二、按刑法上之常業重利，只須有重利剝削並以之為常業之意思，並有表現於外部外 事實，即應諭以常業重利罪。且一般重利罪，固須乘他人急迫對特定人貸與原本 取得顯不相當之利息始能成立，但明知社會上有因急迫舉債濟急或有輕率無經驗 而舉債情形者，預先訂定苛刻之條件，一俟有人向之借款，即得博取重利，並以 之為常業，雖非對特定之人乘其急迫而為之，仍應成立刑法第三百四十五條之常 業重利罪。又所謂常業犯，亦不以行為人以此一為唯一之職業為必要，兼營他業 或以他業為掩護均足當之（最高法院八十二年度台上字第五六０九號判決參照） 查被告與共犯羅美蘭於右述時地，乘蔡輝龍等不特定多數人需款急迫之情況下， 貸與金錢而取得與原本顯不相當之重利，並賴以維生，且以之為常業，自應成立 常業重利罪。
三、核被告所為，係犯刑法第三百四十五條之常業重利罪。又被告與羅美蘭間，就前 開犯行，有犯意之聯絡與行為之分擔，均為共同正犯。又被告乙○○曾犯有如事 實欄所述之賭博案件，經臺灣高雄地方法院判處有期徒刑六月確定，於八十六年 三月十八日經易科罰金執行完畢，有臺灣高雄地方法院檢察署刑案資料查註紀錄 表乙紙在卷可證，其於五年之內，再犯本件有期徒刑以上之罪，係屬累犯，應依 刑法第四十七條之規定加重其刑。
三、原審據以論罪科刑，固非無見，惟㈠並無證據足以證明借款人即信用卡持有人於 收到銀行寄送之簽帳單後故意不繳簽帳款，難認被告等二人與借款人間有共同向 信用卡簽帳銀行詐欺取財之犯意與行為，且甲訴人亦未起訴詐欺取財罪，自有未 洽。㈡被告等就每刷卡一萬元，僅給付九千元，而於約一星期之時間，即可取得 簽帳款，惟須扣除百分之三．五即三百五十元之手續費，實得六百五十元等情， 此為被告乙○○於本院審理時所自承（見本院九十二年六月五日審理筆錄），即 其利息之計算，應為一千元扣除百分之三．五之手續費三百五十元之餘額六百五 十元，再除一萬元，再除七，再乘三六五，即年息約百分之三三八．九二，原判 決認日息為百分之十，亦有誤會。至於被告於本院前審之辯護人雖辯稱刷卡人約 刷卡日起三十日至四十五日始繳付該筆款項云云，惟依信用卡刷卡之制度，刷卡 人係三十日至四十五日始繳付予銀行，並非交給刷卡之商店，刷卡之商店於刷卡 後即可向銀行申請領取刷卡之款項，即刷卡人並無義務給付刷卡金額予刷卡之商 店，自不能以刷卡人給付之時間做為清償之日期，而應以刷卡之商店領取刷卡金 額之日做為償還本金之日期，被告於本院前審之辯護人此部分抗辯亦無可採，併 予敍明。㈢附表㈢所示之物，係被告羅安娜精品服飾店申請之刷卡機尚未下來前 ，有客人要消費刷卡，被告先向美川專業美髮與明記電器企業有限甲司借刷卡機 供客人刷卡，該二商店之代號章，非被告所有，且與本件犯罪無關等情，業據被 告於本院調查時供述明確（見本院九十二年五月十九日調查筆錄）。而原判決認
附表㈢所示之物，係被告所有，且供本件犯罪所用之物，一併宣告沒收，自有未 合。被告上訴意旨，以原審量刑過重，指摘原審此部分判決不當，雖無足取，但 原審此部分判決既有上開可議之處，自仍應由本院將原審此部分判決撤銷改判。 爰審酌被告之犯罪動機、目的、手段、品行、智識程度及趁借款者之急迫而圖謀 厚利、破壞社會金融秩序情節雖屬可議，惟被告經營上開刷卡借現期間尚短、規 模普通、所生危害並非甚鉅，又被告犯罪後尚能坦承犯行、態度良好等一切情狀 ，量處如主文所示之刑。至扣案如附表㈡所示之物，係被告乙○○所有，且係供 經營前揭刷卡借現犯罪所用及預備之物，自應依刑法第三十八條第一項第二款之 規定，併予宣告沒收。至於附表㈢所示之物，非被告所有，亦非本件犯罪所用之 物，已如前述，不予宣告沒收，併此敍明。
據上論斷，應依刑事訴訟法第三百六十九條第一項前段、第三百六十四條、第二百九十九條第一項前段，刑法第二十八條、第三百四十五條、第四十七條，罰金罰鍰提高標準條例第一條前段，判決如主文。
本案經檢察官彭南雄到庭執行職務。
中 華 民 國 九十二 年 六 月 十 九 日
臺灣高等法院高雄分院刑事第三庭
審判長法官 周賢銳
法官 黃建榮
法官 謝宏宗
右正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受本判決後十日內向本院提出上訴書狀，其未敍述上訴理由者，並得於提起上訴後十日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。
書記官 賴梅琴
中 華 民 國 九十二 年 六 月 二十三 日
附錄：本判決論罪科刑法條：
刑法第三百四十五條
以犯前條之罪為常業者，處五年以下有期徒刑，得併科三千元以下罰金。附表㈠
┌──┬────┬─────────┬────────┬────────┐
│編號│借款日期│ 借 款 金 額 │實 際 支 出 │ 利 息 收 入│
│ │ │ │ │（扣除手續費） │
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│⒈ │⒒ │ 五八、四五０元│ 五四、二００元│ 二、二０四元│
├──┼────┼─────────┼────────┼────────┤
│⒉ │⒒ │ 一０、０００元│ 九、０００元│ 六五０元│
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│⒊ │⒒ │ 一０、０００元│ 九、０００元│ 六五０元│
├──┼────┼─────────┼────────┼────────┤
│⒋ │⒒ │ 一五、０００元│ 一三、五００元│ 九七五元│
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│⒌ │⒓⒈ │ 三０、０００元│ 二七、０００元│ 一、九五０元│
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│⒍ │⒓⒊ │ 三二、五００元│ 二九、一七０元│ 二、一九三元│
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│⒎ │⒓⒋ │ 四四、七八０元│ 四０、０００元│ 三、二一三元│
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│⒏ │⒓⒍ │ 二一、二三０元│ 一九、一００元│ 一、三八七元│
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│⒐ │⒓⒏ │ 六、０００元│ 五、四００元│ 三九０元│
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│⒑ │⒓⒑ │ 二０、０００元│ 一八、０００元│ 一、三００元│
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│⒒ │⒓⒒ │ 二一、五五０元│ 二０、０００元│ 七九六元│
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│⒓ │⒓⒓ │ 一０、０００元│ 九、０００元│ 六五０元│
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│⒔ │⒓⒔ │ 四七、四００元│ 四二、六００元│ 三、一四一元│
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│⒕ │⒓⒗ │ 六、０００元│ 五、四００元│ 三九０元│
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│⒖ │⒓⒗ │ 一一、四００元│ 一０、０００元│ 一、００一元│
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│⒗ │⒓⒘ │ 六、六００元│ 五、四００元│ 三六九元│
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│⒘ │⒓⒙ │ 三０、二００元│ 二七、一八０元│ 一、九六三元│
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│⒙ │⒓⒚ │ 二、０００元│一、八００元│ 一三０元│
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│⒚ │⒓ │ 三三、七００元│ 三０、０００元│ 二、五二一元│
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│⒛ │⒓ │ 一五、七００元│ 一四、一００元│ 一、０五一元│
├──┼────┼─────────┼────────┼────────┤
│ │⒓ │ 一二、三七０元│ 一一、０００元│ 九三八元│
├──┼────┼─────────┼────────┼────────┤
│ │⒓ │ 二０、０００元│ 一八、０００元│ 一、三００元│
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│ │⒓ │ 四三、０００元│ 三八、七００元│ 二、七九五元│
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│ │⒓ │ 二九、八００元│ 二六、七００元│ 二、０五七元│
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│ │⒓ │ 一五、０００元│ 一三、五００元│ 九七五元│
├──┼────┼─────────┼────────┼────────┤
│ │⒓ │ 三五、０００元│ 三一、五００元│ 二、二七五元│
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│ │⒓ │ 三五、二三０元│ 三一、七００元│ 二、二九七元│
├──┼────┼─────────┼────────┼────────┤
│ │⒒ │ 二二、四００元│ 二０、０００元│ 一、六一六元│
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│ │⒒ │ 九、０００元│ 八、一００元│ 五八五元│
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│ │⒓⒉ │ 七、九六０元│ 七、二００元│ 四八二元│
├──┼────┼─────────┼────────┼────────┤
│ │⒓⒍ │ 二二、三００元│ 二０、０００元│ 一、五二０元│
├──┼────┼─────────┼────────┼────────┤
│ │⒓⒏ │ 九、五００元│ 八、五五０元│ 六一八元│
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│ │⒓⒑ │ 二０、０００元│ 一八、０００元│ 一、三００元│
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│ │⒓⒓ │ 一一、二００元│ 一０、０００元│ 八０八元│
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│ │⒓⒖ │ 二九、０００元│ 二六、一００元│ 一、八八五元│
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│ │⒓⒗ │ 七、七八０元│ 七、０００元│ 五０八元│
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│ │⒓⒘ │ 七、０００元│ 六、三００元│ 四五五元│
├──┼────┼─────────┼────────┼────────┤
│ │⒓⒛ │ 二、九００元│ 二、六００元│ 一九九元│
├──┼────┼─────────┼────────┼────────┤
│ │⒓ │ 一０、０００元│ 九、０００元│ 六五０元│
├──┼────┼─────────┼────────┼────────┤
│ │⒓ │ 一五、０００元│ 一三、八００元│ 六七五元│
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│ │⒈⒈ │ 一五、０００元│ 一三、五００元│ 九七五元│
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│ │⒈⒉ │ 一０、０００元│ 九、０００元│ 六五０元│
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附表㈡
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│編 號 │贓 證 物 名 稱│ 數 量 │
│ │ │ │
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│１ │聯合信用卡處理中心空白簽帳單 │二本 │
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│２ │美國運通銀行信用卡空白簽帳單 │四份 │
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│３ │上海商業銀行空白簽帳單 │乙張 │
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│４ │中國信託商業銀行空白簽帳單 │二本 │
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│５ │聯合信用卡處理中心空白簽帳單 │五份 │
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│６ │聯合信用卡處理中心ＰＯＳ端末機 │二台 │
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│７ │上海商業銀行ＰＯＳ端末機及印錄機 │乙組 │
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│８ │中國信託商業銀行ＰＯＳ端末機及印錄機 │乙組 │
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│９ │美國運通銀行ＰＯＳ端末機 │乙台 │
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│ │「小郭」名片 │乙盒 │
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│ │美國運通銀行空白簽帳單 │乙盒 │
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│ │帳冊 │二本 │
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│ │刷卡借現廣告貼紙 │二本 │
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附表㈢
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│１ │美川專業美髮店商店代號章 │二枚 │
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│２ │明記電器企業有限甲司商店代號章 │乙枚 │
└────┴─────────────────────┴────────┘
ＦＡＫ