臺灣臺南地方法院新營簡易庭民事簡易判決 九十二年度營簡字第一八三號
原 告 甲○○
訴訟代理人 廖國哲
被 告 廖清柳
廖龍山
廖清和
莊廖永順
謝慶章
謝進發
謝進達
謝進惠
謝碧艷
謝碧雲
黃廖秀枝
廖玉霞
周廖時圍
廖佩如原名廖
右當事人間請求塗銷抵押權登記事件，本院判決如左：
主 文
被告應就坐落台南縣後壁鄉○○段三五二四地號、地目：田、面積零點二二九七公頃之土地、於民國五十八年七月三十日收件，鹽地字第一二二０五號登記，設定蓬萊稻谷參萬台斤之抵押權辦理繼承登記。
被告應將前項繼承之抵押權登記予以塗銷。
訴訟費用由被告負擔。
事實及理由
一、除被告廖清柳外，其餘被告經通知，未於言詞辯論期日到場，核無民事訴法第三 百八十六條各款所列情形，爰依原告聲請，由其一造辯論而為判決。二、原告起訴主張：坐落台南縣後壁鄉○○段三五二四地號、地目：田、面積零點二 二九七公頃之土地（下稱系爭土地），原為被告廖清和所有，嗣後業已移轉登記 予原告。茲因系爭土地係由被告廖清和之父移轉予被告廖清和，被告廖清和之母 廖呂尾恐被告廖清和日後不負扶養之責，伊將無所依附，及當時被告廖清和尚有 妹一名未嫁娶，亦恐其不負擔該妹結婚時之聘金及嫁妝，乃要求被告廖清和及其 餘分得土地之兒子，應將土地設定抵押權予廖呂尾，被告廖清和為讓母親安心， 乃同意設定抵押權，此由抵押權設定契約書上記載：「本債權係條件對慈母廖呂 尾之養老費之保全權額以及妹廖足之婚姻嫁妝費用之保全權額」等語，即可證明 ，實則被告廖清和對於廖呂尾並無其他債務存在。茲因被告廖清和與其餘兄弟均 共同善盡扶養母親之責，且於未嫁娶之弟、妹嫁娶時，亦共同負擔相關費用，故 廖呂尾生前均未行使系爭土地之抵押權。現廖呂尾已於六十七年四月十五日去世 ，被告等為其合法之繼承人，依法應共同繼承系爭土地之抵押權，爰請求被告就 系爭土地設定如主文所示之抵押權辦理繼承登記。又因被告廖清和已善盡系爭土
地所擔保之債務，故系爭土地擔保之抵押債務即已消滅，抵押權已無存在之必要 。又依民法第八百八十條之規定，以抵押權擔保之債權，其請求權已因時效而消 滅，如抵押權人，於消滅時效完成後，五年間不實行其抵押權者，其抵押權消滅 。本件抵押債務之清償日為五十九年七月十五日，則不論自該日起算，或自廖呂 尾死亡之日起算，均已逾二十年，顯然請求權業已時效消滅，被告等繼承人繼未 實行抵押權，則抵押權依法亦已消滅，原告亦得訴請被告等人塗銷抵押權等語。三、查原告主張之右揭事實，業據提出土地登記簿謄本、抵押權設定契約書、他項權 利證明書及戶籍謄本等物件為證。且經被告廖清柳到庭自認無訛，並陳稱：除原 告外，其分得之土地也同樣有設定抵押權給母親，伊、原告及其他兄弟於母親生 前均有共同扶養，之後弟妹結婚也有負擔相關費用，所以母親生前並未行使抵押 權。伊之前就自己名下土地也要辦理抵押權塗銷登記，其餘兄弟姊妹都同意，只 有廖足不同意，所以向法院提起訴訟，法院也有判決等語。及提出九十一年度營 簡字第一三六號判決影本為證。是其餘被告雖不到庭爭執，亦未提出書狀作件聲 明或陳述，本院綜合上開事證，堪信原告主張為真實可採。四、按因繼承、強制執行、公用徵收或法院之判決，於登記前已取得不動產物權者， 非經登記，不得處分其物權，民法第七百五十九條定有明文。查系爭土地於五十 八年七月十五日設定抵押權予廖呂尾之事實，前經查明屬實。嗣廖呂尾死後，被 告為其繼承人之事實，亦有戶籍謄本及繼承系統表在卷供參。則系爭土地之抵押 權，依據繼承法則，自應由被告繼承，被告迄今未就上開抵押權辦理繼承登記， 原告為訴請塗銷抵押權登記，爰請求被告就系爭土地之抵押權辦理繼承登記，自 屬有理應予准許。
五、次按請求權，因十五年間不行使而消滅；又以抵押權擔保之債權，其請求權已因 時效而消滅，如抵押權人，於消滅時效完成後，五年間不實行其抵押權者，其抵 押權消滅。民法第一百二十五條前段及第八百八十條分別定有明文。查系爭土地 之抵押權原因發生日期為五十八年七月十五日，權利存續期間自五十八年七月十 五日起至五十九年七月十五日止，則系爭土地之抵押權所擔保債權之請求權自五 十九年七月十五日起算，於七十四年七月十四日即已時效消滅。抵押權人廖呂尾 於生前既未行使抵押權，其於六十七年四月十五日死亡後，繼承人均未辦理繼承 登記，自然亦無行使抵押權之可能，則系爭土地之抵押權請求權於時效消滅後， 抵押權人未於五年間實行其抵押權，揆諸上開法條規定，抵押權即已消滅。則不 論抵押權所擔保之債務是否存在，抵押權既已消滅，即無存在之必要，則原告請 求被告應將系爭土地之抵押權登記予以塗銷，為有理由，亦應准許。六、結論：原告之訴為有理由，依民事訴訟法第四百三十六條第二項、第三百八十五 條第一項前段、第八十五條第二項，判決如主文。中 華 民 國 九十二 年 六 月 三十 日 臺灣臺南地方法院新營簡易庭 法 官 許蕙蘭
右為正本係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後廿日內，向本院提出上訴狀並表明上訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後廿日內補提上訴理由書（須附繕本）。
法院書記官 何武聰中 華 民 國 九十二 年 六 月 三十 日