違反著作權法
最高法院(刑事),台上字,92年度,3866號
TPSM,92,台上,3866,20030717

最高法院刑事判決　　　　　　　　　　　　　　　九十二年度台上字第三八六六號
　　上　訴　人　台灣高等法院台南分院檢察署檢察官
　　被　　　告　甲○○
右上訴人因被告違反著作權法案件，不服台灣高等法院台南分院中華民國九十二年五
月十九日第二審判決（九十二年度上訴字第三七三號，起訴案號：台灣台南地方法院
檢察署九十一年度偵字第一○六八五號），提起上訴，本院判決如左：
主 文
原判決撤銷，發回台灣高等法院台南分院。
　　理 由
本件原判決認定上訴人甲○○與不詳姓名之成年男子，共同基於意圖營利之犯意聯絡，明知該男子交付其陳列及售賣之ＣＤ音樂光碟片，係未經著作權人滾石國際音樂股份有限公司、魔岩唱片股份有限公司、華納國際音樂股份有限公司、上華國際企業股份有限公司、豐華唱片股份有限公司、福茂唱片音樂股份有限公司、環球國際唱片股份有限公司、艾迴股份有限公司、科藝百代股份有限公司、博德曼股份有限公司、新力哥倫比亞音樂股份有限公司、華研國際音樂股份有限公司、貴族唱片股份有限公司之授權，而由該不詳姓名之成年男子所擅自重製之盜版物品，乃於民國九十一年八月九日，在台南市○○路大東夜市場擺設地攤，以每片ＣＤ音樂光碟片新台幣（下同）一百元之價格，售賣予不特定之人牟利，並恃以維生。嗣於同日二十三時許為警查獲等情。因而撤銷第一審之不當判決，改判仍論處上訴人共同以明知為侵害著作權之物，意圖營利而交付之方法，侵害他人之著作權為常業罪刑。固非無見。惟查：㈠修正前著作權法第九十四條所謂：以犯第九十一條、第九十二條或第九十三條之罪為常業者，係指專以觸犯該等法條之罪，為其日常生活之職業者而言。故該法修正前第九十四條為第九十一條、第九十二條、第九十三條犯罪之加重態樣，性質上屬多數行為之集合犯，法律上擬制為一罪，即學理上稱之為實質上一罪。其反覆從事之多數行為相互間並不發生連續犯、牽連犯或想像競合犯裁判上一罪之問題。原判決既謂上訴人所為，係犯修正前著作權法第九十四條明知為侵害著作權之物，意圖營利而交付為常業罪。復謂上訴人「於同一時地，一行為而侵害多家公司之著作權，為想像競合犯，應依刑法第五十五條之規定從一重處斷」。其前後論敘之法律見解已見矛盾。㈡原判決事實認定：「甲○○與姓名年籍不詳之成年男子，基於意圖營利之犯意聯絡，明知該男子交付其陳列及販售之CD音樂光碟片，係未經著作權人滾石……等多家音樂公司之授權，而由不詳姓名年籍不詳之人所擅自重製侵害著作權之盜版物品，竟於民國九十一年八月九日，在台南市○○路大東夜市處擺設地攤，以每片CD音樂光碟片一百元之價格賣予不特定人牟利，並特此為業謀生」等語。係指上訴人所售賣之CD音樂光碟片，係由該不詳姓名之成年男子所擅自重製而來，則該不詳姓名之成年男子，既有重製、銷售之行為，似該當於修正前著作權法第九十四條，以犯同法第九十一條第二項意圖銷售而擅自以重製之方法侵害他人之著作財產權為常業罪。而修正前著作權法第九十一條第二項之罪本包含有銷售之意圖，故該不詳姓名之成年男子，應無另成立修正前著作權法第八十七條第二款明知為侵害著作權之物，意圖營利而交付罪。則上訴人與該不詳姓名之成年人自無成立該罪共同正犯之餘地。乃原判決認二人共犯修正前著作權法第九十四條、第九十三條第三款、第八十七條第二款之明知為侵害著作權之物



，意圖營利而交付之方法侵害他人著作權為常業罪，其事實之認定與理由之說明亦生齟齬。其次，原判決於理由二先曰：上訴人係犯修正前著作權法第九十四條、第九十三條第三款、第八十七條第二款之明知為侵害著作權之物，意圖營利而交付之方法侵害他人著作權為常業罪：嗣於理由三又謂：「又本件被告所觸犯者，乃著作權法第九十四條以犯同法第九十一條之罪為常業之常業犯……」等語，前後所適用之法條，亦不相一致，均屬可議。㈢行為後法律有變更者，適用裁判時之法律，但裁判前之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第二條第一項定有明文。著作權法第九十四條、第九十三條第三款、第八十七條業於九十二年七月九日修正公布，同年月十一日生效，對於意圖營利，以重製於光碟之方法，侵害他人之著作財產權為常業罪，新法增訂單獨處罰之明文。而同法第八十七條視為侵害著作權罪，其犯罪構成要件與修正前之規定亦有不同。本件上訴人以意圖營利而交付之方法，侵害他人之著作權為常業之行為，與修正後該等條款之犯罪構成要件是否相當？原判決未及比較適用，亦有判決不適用法律之違誤。以上或為上訴意旨所指摘，或為本院得依職權調查之事項。應認原判決有發回更審之原因。
據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十七條、第四百零一條，判決如主文。中 華 民 國 九十二 年 七 月 十七 日
最高法院刑事第四庭
審判長法官 紀 俊 乾
法官 黃 正 興
法官 劉 介 民
法官 陳 東 誥
法官 白 文 漳
右正本證明與原本無異
書 記 官
中 華 民 國 九十二 年 七 月 二十一 日
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