臺灣臺中地方法院民事判決 105年度訴字第3088號
原 告 顏金陸
被 告 梁秀娟
徐小良
共 同
訴訟代理人 張崇哲律師
複代理人 黃瑋俐律師
被 告 陳慧玲
兼上一人
訴訟代理人 陳豐文
蕭廖勤儉
上列當事人間請求拆屋還地事件，本院於民國106年8月28日言詞
辯論終結，判決如下：
主 文
被告梁秀娟、徐小良應將如附圖所示編號193（A）部分建物（占用面積如附圖所示）拆除後，將該部分土地返還原告及其他共有人全體。
被告陳慧玲、陳豐文應將如附圖所示編號193-1（A）及193-2（A）部分建物（占用面積各如附圖所示）拆除後，將該部分土地返還原告及其他共有人全體。
被告蕭廖勤儉應將如附圖所示編號193-3（A）部分建物（占用面積如附圖所示）拆除後，將該部分土地返還原告及其他共有人全體。
訴訟費用由被告梁秀娟、徐小良、陳慧玲、陳豐文、蕭廖勤儉各依如附圖所示占有面積（即以面積99.34平方公尺為分母，以各被告占有之面積為分子）之比例負擔。
本判決第1項原告以新臺幣65萬1200元供擔保後，得為假執行；但被告梁秀娟、徐小良如以新臺幣195萬3774元為原告預供擔保，得免為假執行。
本判決第2項原告以新臺幣50萬3700元供擔保後，得為假執行。但被告陳慧玲、陳豐文如以新臺幣151萬1147元為原告預供擔保，得免為假執行。
本判決第3項得假執行。但被告蕭廖勤儉如以新臺幣37萬1514元為原告預供擔保，得免為假執行。
事實及理由
壹、程序事項:
一、原告依民法第767條第1項及第821條規定，起訴請求：㈠被 告梁秀娟、徐小良應將坐落臺中市○○區○○段000地號土 地上面積34.37平方公尺之建物拆除，將土地返還原告及其 他共有人全體。㈡被告陳慧玲、陳豐文應將坐落臺中市○○
區○○段00000地號土地上面積45.73平方公尺及193-2地號 土地上面積25.73平方公尺之建物拆除，將土地返還原告及 其他共有人全體。㈢被告蕭廖勤儉應將坐落臺中市○○區○ ○段00000地號土地上面積15.37平方公尺之建物拆除，將土 地返還原告及其他共有人全體。㈣願供擔保請准宣告假執行 ，嗣於民國106年7月20日具狀變更聲明，就請求各被告返還 之土地面積如不爭執事項㈡所示（見本院卷第154至155頁） ，其訴之變更，核其變更之訴與起訴請求之基礎事實同一， 依民事訴訟法第255條第1項第2款規定，應予准許。貳、訴訟要旨：
一、原告主張：坐落臺中市○○區○○段000○00000○00000○0 0000地號土地（下稱系爭土地）為原告及其他共有人所有， 詎遭被告等人以違章建物無權占用，各被告占用面積及範圍 詳如臺中市○里地○○○○000○0○00○里地○○○000000 0000號函覆之土地複丈成果圖所示（下稱附圖）。系爭土地 上違章建物既為被告等所有，則原告本於所有權人之地位， 自得依民法第767條第1項之規定，請求被告將附圖所示占用 之建物拆除後，將該部分占用之土地返還原告及其他共有人 全體，爰聲明如主文第1、2、3項所示，並願供擔保，請准 予宣告假執行。
二、被告答辯要旨如下，並均聲明原告之訴駁回： ㈠被告梁秀娟、徐小良：系爭193地號土地現經編定為道路用 地，被告係依使用分區而為使用，並非無權占用。且被告所 有建物係被告共同出資於83年12月26日向訴外人劉張繡鳳買 受，自85年5月起繳納房屋稅迄今，已使用21年餘，係以行 使地上權之意思使用，既有和平、公然、繼續占有之事實， 亦得依民法第772條準用第769條規定，因時效取得地上權。 ㈡被告陳豐文、蕭廖勤儉：如果有占用系爭土地，願意跟原告 價購。
參、爭點整理（見本院卷第167頁背面以下）：一、兩造不爭執之事實：
㈠坐落臺中市○○區○○段000○00000○00000○00000地號土 地（系爭土地），地目堤，土地使用分區為乙種工業區，係 原告與訴外人張顏千鶴、顏子瑜、黃百聖所共有，原告應有 部分為34/135、張顏千鶴應有部分為139/540、顏子瑜應有 部分為11/45、黃百聖應有部分為133/540。 ㈡被告所有建物占用系爭土地位置及面積如附表所示。 ㈢臺中市大里區地政事務所土地複丈成果圖（附圖）所示測量 結果兩造均不爭執（見本院卷第116頁）。
㈣被告所有建物占用系爭土地部分，現非道路。
㈤被告梁秀娟與徐小良係共同出資，於83年12月26日由徐小良 出名向訴外人劉張繡鳳買受門牌號碼臺中市○○區○○路○ 段000號房屋。
㈥原告告訴被告竊佔系爭土地案件，業經臺灣臺中地方法院檢 察署檢察官以105年度偵字第19698號案為不起訴之處分確定 。
二、爭點：
㈠被告梁秀娟、徐小良是否得因時效取得地上權？ ㈡原告請求被告拆屋還地有無理由？
肆、得心證之理由：
一、系爭土地使用分區為乙種工業區，有臺中市大里區公所106 年5月2日函附臺中市大里區都市計劃土地使用分區（或公共 設施用地）證明書附卷可稽（見本院卷第129、131頁），是 被告梁秀娟、徐小良抗辯系爭土地為道路用地云云，與事實 不符，不足採信，先予敘明。
二、被告梁秀娟、徐小良辯稱其所有建物係於83年12月26日向訴 外人劉張繡鳳買受，自85年5月起繳納房屋稅迄今，已使用 21年餘，係以行使地上權之意思，和平、公然、繼續占有而 使用，得依民法第772條準用第769條規定，因時效取得地上 權云云。然按，以所有之意思，20年間和平、公然、繼續占 有他人未登記之不動產者，得請求登記為所有人；以所有之 意思，10年間和平、公然、繼續占有他人未登記之不動產， 而其占有之始為善意並無過失者，得請求登記為所有人；民 法第768條至第771條之規定，於所有權以外財產權之取得， 準用之，於已登記之不動產，亦同，民法第769條、第770條 及第772條分別定有明文。故主張時效取得地上權者，須在 他人土地之上下有建築物或其他工作物，而以行使地上權之 意思占有該土地始足當之，若依其所由發生事實之性質，無 行使地上權之意思者，非有變為以行使地上權之意思而占有 之情事，其取得時效，不能開始進行（最高法院64年台上字 第2552號判例參照）。又占有土地建築房屋，有以無權占有 之意思，有以所有之意思，有以租賃或借貸之意思為之，非 必皆以行使地上權之意思而占有，故主張以行使地上權之意 思而占有者，應負舉證責任。（最高法院84年度台上字第 748號判決要旨參照）。被告梁秀娟、徐小良陳稱係於83年 間相訴外人劉張繡鳳購買坐落系爭土地上之建物而使用迄今 ，固提出不動產買賣契約書、監證費繳納通知書、公證書（ 見本院卷第81至86頁）為其佐證，惟依上開資料，均不足以 證明係以行使地上權之意思占用系爭土地，則其抗辯得因時 效取得地上權云云，自不足憑信。
三、被告等雖均另稱占用系爭土地多年，當時購買時現狀就是如 此，希望向原告價購占用部分之土地等語，然原告出售與否 ，為其自由，與被告是否無權占有之判斷無關，被告既不能 舉證有何占有系爭土地之合法權源，則原告主張其等係無權 占用，即堪信為真。按所有人對於無權占有或侵奪其所有物 者，得請求返還之。對於妨害其所有權者，得請求除去之； 各共有人對於第三人，得就共有物之全部為本於所有權之請 求。但回復共有物之請求，僅得為共有人全體之利益為之， 民法第767條第1項前段、中段、第821條分別定有明文。本 件原告本於系爭土地共有人之地位，以系爭土地遭各被告無 權占用如附圖所示，而訴請被告各將占有部分之建物拆除後 ，將該部分土地返還原告及其他共有人全體，即屬有據。伍、結論：
一、綜上所述，原告依民法第767條第1項、第821條之規定，請 求被告應各將如附圖所示占用系爭土地之建物部分拆除後， 將該占用部分之土地返還原告及其他共有人全體，為有理由 ，應予准許。
二、原告陳明願供擔保，聲請准予宣告假執行，就判決主文第1 項及第2項部分，尚無不合，爰酌定相當擔保金額後准許之 。至本判決主文第3項所命被告給付價額未逾50萬元，依民 事訴訟法第389條第1項第5款之規定，應依職權宣告假執行 。另被告梁秀娟、徐小良陳明願供擔保聲請免為假執行，亦 無不合，又被告陳慧玲、陳豐文、蕭廖勤儉雖未陳明供擔保 後請免為假執行，惟基於本件訴訟之一體性，爰依聲請及職 權均酌定相當之擔保金額後免為假執行之宣告。三、兩造其餘攻擊防禦或舉證方法，經核均於判決結論不生影響 ，無庸逐一論述，附此敘明。
四、據上論結，本件原告之訴為有理由，依民事訴訟法第78條、 第85條第1項、第390條第2項、第392條第2項，判決如主文 。
中 華 民 國 106 年 9 月 21 日
民事第五庭 法 官 李嘉益
以上正本係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後二十日內，向本院提出上訴狀（須附繕本）。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。中 華 民 國 106 年 9 月 21 日
書記官 劉念豫
附表：
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│ 編號 │臺中市大里│占用建物門牌號碼│建物所有人│ 占用面積 │
│ │區仁化段 │ │ │(平方公尺)│
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│ 1 │193地號 │臺中市大里區中興│ 梁秀娟 │ 33.57 │
│ │ │路一段450號 │ 徐小良 │ │
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│ 2 │193-1地號 │臺中市大里區仁慈│ 陳豐文 │ 36.43 │
│ │ │街2巷1號 │ 陳慧玲 │ │
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│ 3 │193-2地號 │臺中市大里區仁慈│ 陳豐文 │ 16.35 │
│ │ │街12巷2號 │ 陳慧玲 │ │
├───┼─────┼────────┼─────┼─────┤
│ 4 │193-3地號 │臺中市大里區仁慈│ 蕭廖勤儉 │ 12.99 │
│ │ │街12巷1號 │ │ │
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