臺灣新北地方法院刑事判決 106年度審訴字第934號
公 訴 人 臺灣新北地方法院檢察署檢察官
被 告 董鴻麟
上列被告因違反毒品危害防制條例等案件，經檢察官提起公訴（
106年度毒偵字第473號、106年度偵字第14343號），被告於準備
程序進行中就被訴事實為有罪之陳述，本院合議庭裁定由受命法
官獨任進行簡式審判程序並判決如下：
主 文
董鴻麟施用第一級毒品，累犯，處有期徒刑拾月。又持有第一級毒品，累犯，處有期徒刑叁月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日，扣案之第一級毒品海洛因壹包（驗餘淨重零點零陸參捌公克）沒收銷燬；上開毒品之外包裝袋壹只沒收。 事 實
一、董鴻麟明知海洛因屬毒品危害防制條例所列管之第一級毒品 ，依法不得持有、施用，竟分別為下列犯行：
㈠、基於施用第一級毒品海洛因之犯意，於民國105年12月23日1 2時許，在新北市○○區○○街00號住處內，以將海洛因摻 入香菸（未扣案）內燃燒吸食煙霧之方式，施用第一級毒品 海洛因1次。
㈡、又基於持有第一級毒品海洛因之犯意，於105年12月24日18 時15分許，在新北市三峽區添福路某處，向真實姓名、年籍 不詳、綽號「阿明」之成年男子，以新臺幣（下同）500元 ，購買海洛因1包後即無故持有之。嗣於同日18時30分許， 在新北市三峽區添福143之21號旁，因行跡可疑，為警方攔 查，董鴻麟為逃避追緝，隨即將所持有之海洛因1包（淨重0 .0660公克，驗餘淨重0.0638公克〈起訴書誤載為0.0022公 克〉）棄置於地面，而為警當場查扣。嗣經警採集其尿液檢 體送驗，結果呈嗎啡陽性反應，始悉上情。
二、案經新北市政府警察局三峽分局移送臺灣新北地方法院檢察 署檢察官偵查後起訴。
理 由
一、程式方面：
㈠、按除被告所犯為死刑、無期徒刑、最輕本刑為3年以上有期 徒刑之罪或高等法院管轄第一審案件者外，於前條第1項程 序進行中，被告先就被訴事實為有罪之陳述時，審判長得告 知被告簡式審判程序之旨，並聽取當事人、代理人、辯護人 及輔佐人之意見後，裁定進行簡式審判程序，刑事訴訟法第 273條之1第1項定有明文。查被告董鴻麟所犯毒品危害防制 條例第10條第1項之施用第一級毒品罪及同條例第11條第1項 之持有第一級毒品罪，均非屬最輕本刑為3年以上有期徒刑
之罪，且被告於本院106年8月21日準備程序進行中，已就被 訴之事實均為有罪之陳述，經告知被告簡式審判程序之旨後 ，被告及公訴人均同意改依簡式審判程序審理，本院合議庭 乃依上揭規定，裁定本件由受命法官獨任進行簡式審判程序 ，合先敘明。
㈡、按施用第一、二級毒品為犯罪行為，毒品危害防制條例第10 條定有處罰明文，故施用第一、二級毒品者，依前揭規定本 應科以刑罰。惟基於刑事政策，對合於一定條件之施用者， 則依同條例第20條、第23條之規定，施以觀察、勒戒及強制 戒治之保安處分。又毒品危害防制條例於92年7月9日修正公 布，自93年1月9日施行，其中第20條、第23條將施用毒品之 刑事處遇程式，區分為「初犯」及「5年內再犯」、「5年後 再犯」。依其立法理由之說明：「初犯」，經觀察、勒戒或 強制戒治後，應為不起訴處分或不付審理之裁定；經觀察、 勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「5年內再犯」者，因其 再犯率甚高，原實施之觀察、勒戒及強制戒治既已無法收其 實效，爰依法追訴或裁定交付審理。於經觀察、勒戒或強制 戒治執行完畢釋放後，「5年後再犯」者，前所實施之觀察 、勒戒或強制戒治已足以遮斷其施用毒品之毒癮，為期自新 及協助其斷除毒癮，仍適用「初犯」規定，先經觀察、勒戒 或強制戒治之程序。從而依修正後之規定，僅限於「初犯」 及「5年後再犯」2種情形，始應先經觀察、勒戒或強制戒治 程序。倘被告於5年內已再犯，經依法追訴處罰，縱其第3次 （或第3次以上）再度施用毒品之時間，在初犯經觀察、勒 戒或強制戒治執行完畢釋放5年以後，已不合於「5年後再犯 」之規定，且因已於「5年內再犯」，顯見其再犯率甚高， 原實施觀察、勒戒或強制戒治，已無法收其實效，即應依該 條例第10條處罰。至於第3次（或第3次以上）施用毒品之時 間，是否宜有期間限制？以多久為適宜？則分屬刑事政策、 專門醫學之範圍，非審判機關所能決定，有待循立法途徑解 決（最高法院97年第5次刑事庭會議決定要旨參照）。查被 告前因施用毒品案件，因施用毒品案件，經本院以87年度毒 聲字第84號裁定送觀察、勒戒後，因認無繼續施用毒品傾向 ，執行完畢釋放出所，並由臺灣板橋地方法院檢察署（現更 名為臺灣新北地方法院檢察署）檢察官以87年度偵字第2317 9號為不起訴處分確定；復因施用毒品案件，經本院以88年 度毒聲字第6033號裁定送觀察、勒戒，因認有繼續施用毒品 傾向，經本院以88年度毒聲字第6429號裁定令入戒治處所施 以強制戒治，嗣經本院以89年度毒聲字第2001號裁定停止戒 治付保護管束，而於89年4月19日停止戒治出所後，於89年
10月11日保護管束期滿未經撤銷停止戒治處分而視為執行完 畢；刑責部分經本院以89年度易字第265號判決判處有期徒 刑1年6月，上訴後經臺灣高等法院以89年度上訴字第918號 判決駁回上訴確定等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1 份在卷可稽，是被告既曾於觀察、勒戒執行完畢釋放後「5 年內再犯」施用毒品案件，且經法院判處罪刑確定，又再犯 本案施用第一級毒品之犯行，自非屬毒品危害防制條例第20 條第3項所定「5年後再犯」之情形，是認檢察官對被告提起 公訴，應屬合法，當依法論科。
二、實體方面：
㈠、上揭事實，業據被告於警詢、偵查、本院準備程序及審理時 均坦承不諱（見臺灣新北地方法院檢察署106年度毒偵字第 473號偵查卷第4頁反面、第23頁；本院卷第63頁、第66頁、 第68頁），其經警查獲後所採集之尿液檢體，經台灣檢驗科 技股份有限公司以氣相層析質譜儀法鑑定結果，呈嗎啡陽性 反應，有新北市政府警察局三峽分局尿液採驗同意書、受採 集尿液檢體人姓名及檢體編號對照表（檢體編號：L1050650 ）、該公司出具之濫用藥物檢驗報告（報告日期：2016/12/ 28，報告編號：UL/2016/C0000000）各1份附卷可稽（見同 前偵卷第15頁、第16頁、第27頁，按施用海洛因後，係以嗎 啡型態自尿液排出）；再被告於事實欄一所示時、地為警查 獲扣案之淡黃色粉末1包（淨重0.0660公克，驗餘淨重0.063 8公克），經送驗結果，檢出海洛因成份，有交通部民用航 空局航空醫務中心106年1月23日航藥鑑字第0000000號鑑定 書1份（見同前偵卷第36頁）在卷可憑，足證被告自白均與 事實相符，可以採信。綜上所述，本件罪證明確，被告犯行 均堪認定，均應依法論科。
㈡、核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第1項之施用第 一級毒品罪及同條例第11條第1項之持有第一級毒品罪。被 告105年12月23日施用前持有第一級毒品海洛因之低度行為 ，應為施用之高度行為所吸收，不另論罪。被告犯上開施用 第一級毒品、持有第一級毒品罪，係犯意各別、行為互殊， 應予分論併罰。又被告前因施用毒品案件，經本院以104年 度審訴字第814號判決判處有期徒刑10月確定，於105年7月1 日縮刑期滿執行完畢等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表 在卷可稽。其於刑之執行完畢後，5年內因故意再犯本件有 期徒刑以上之各罪，均為累犯，均應依刑法第47條第1項之 規定加重其刑。
㈢、爰審酌被告前有多次施用毒品等前科，有上開前案紀錄表在 卷可憑，其無視於國家對於杜絕毒品犯罪之禁令，又為本件
施用第一級毒品及持有第一級毒品之犯行，行為可議，惟念 其犯後坦承其過，態度良好、兼衡其高職畢業之智識程度（ 見本院卷第39頁被告個人戶籍資料查詢結果1紙）、從事瓦 斯運送工作，日薪2萬多元、家庭經濟狀況小康（見同前偵 卷第3頁調查筆錄受詢問人資料）等一切情狀，分別量處如 主文所示之刑，並就持有第一級毒品罪部分諭知易科罰金折 算標準，以資懲儆。
三、沒收：
本件扣案之淡黃色粉末1包，既經鑑定為第一級毒品海洛因 （驗餘淨重0.0638公克），已如前述，自應依毒品危害防制 條例第18條第1項前段之規定，於被告所犯持有第一級毒品 刑項下諭知沒收銷燬；至於鑑驗取樣用罄部分，因已滅失不 存在，自毋庸諭知沒收銷燬。包裝上開海洛因之包裝袋1只 ，係用於防止毒品裸露、潮濕，便於攜帶、持有，係被告所 有供其犯本案持有第一級毒品罪所用之物，業據被告於本院 準備程序時供承明確（見本院卷第63頁），爰依刑法第38條 第2項前段規定宣告沒收。另被告為本件施用第一級毒品犯 行所使用之香菸未扣案，且被告於本院準備程序中供稱業已 丟棄等語在卷，前開物品非屬違禁物或本院應義務沒收之物 ，且該物品又甚易取得，價值不高，並不具備刑法上之重要 性，爰不予宣告沒收，附此敘明。
據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段，毒品危害防制條例第10條第1項、第11條第1項、第18條第1項前段，刑法第11條、第47條第1項、第41條第1項、第38條第2項前段，判決如主文。
本案經檢察官張啓聰偵查起訴，由檢察官何皓元到庭執行公訴。中 華 民 國 106 年 9 月 29 日
刑事第二十四庭 法 官 傅明華
上列正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達後10日內敘明上訴理由，向本院提出上訴狀 (應附繕本) ，上訴於臺灣高等法院。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書「切勿逕送上級法院」。
書記官 李虹儒
中 華 民 國 106 年 9 月 29 日
附錄本案論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第10條：
施用第一級毒品者，處6 月以上5 年以下有期徒刑。施用第二級毒品者，處3 年以下有期徒刑。
毒品危害防制條例第11條
持有第一級毒品者，處3年以下有期徒刑、拘役或新臺幣5萬元以下罰金。
持有第二級毒品者，處2年以下有期徒刑、拘役或新臺幣3萬元以下罰金。
持有第一級毒品純質淨重十公克以上者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百萬元以下罰金。
持有第二級毒品純質淨重二十公克以上者，處6月以上5年以下有期徒刑，得併科新臺幣70萬元以下罰金。
持有第三級毒品純質淨重二十公克以上者，處3年以下有期徒刑，得併科新臺幣30萬元以下罰金。
持有第四級毒品純質淨重二十公克以上者，處1年以下有期徒刑，得併科新臺幣10萬元以下罰金。
持有專供製造或施用第一級、第二級毒品之器具者，處1年以下有期徒刑、拘役或新臺幣1萬元以下罰金。