促進民間參與公共建設法
臺北高等行政法院(行政),訴字,106年度,107號
TPBA,106,訴,107,20170921,1

臺北高等行政法院判決
106年度訴字第107號
106年9月7日辯論終結
原 告　輕車悠遊股份有限公司
代　表　人　王廸立（董事長）
訴訟代理人　劉陽明　律師
　 陳璧秋　律師
被 告　宜蘭縣政府
代　表　人　吳澤成（代理縣長）
訴訟代理人　陳岳瑜　律師(兼送達代收人)
複代理人 　丁嘉玲　律師
上列當事人間促進民間參與公共建設法事件，原告不服交通部中
華民國105年11月28日交訴字第1050033154號訴願決定，提起行
政訴訟，本院判決如下：
主 文
原告之訴駁回。
訴訟費用由原告負擔。
　 事實及理由
壹、事實概要：
緣被告宜蘭縣政府依據促進民間參與公共建設法（下稱促參 法）等規定，於民國101年8月1日與原告簽訂「民間自行規 劃參與宜蘭縣礁溪溫泉公園營運移轉（OT）案投資契約」（ 下稱系爭投資契約），委託原告經營礁溪溫泉公園，期間自 簽約日起算10年。嗣被告就原告未取得被告同意，逕以被告 名義大量發行預售票一案，於102年7月18日與原告召開投資 爭議協調委員會，決議略以：「……二、民間機構輕車悠遊 公司同意限期提出可充分降低縣府承擔相關風險之具體改善 措施，提送縣府審核。三、該具體改善措施若經縣府審核符 合縣府規範、達到縣府承擔風險降低之目的與標準，則此次 預售票發行事件以一般違約認定之。四、未來民間機構輕車 悠遊公司倘再違反上述第三點所提具體改善措施之內容，協 調委員會授權縣府得逕行以重大違約處理，不再另行召開協 調委員會認定之。」，並經原告於102年10月18日提出「逕 發行仍於市面流通預售票券－風險降改善－修正計畫」在案 。惟被告於105年1月29日指揮履約管理機構台灣博特顧問股 份有限公司人員，就原告之營運進行不定期督導作業時，發 現原告有未經被告許可，逕發行販售3種預售票種等情，違 反系爭投資契約第12.4條第3款及第7款規定，構成重大違約 ，被告乃先後以105年5月27日府旅規字第1050087008號及 105年6月29日府旅規字第1050106153號函，通知原告限期改



善，然原告逾期仍未改善，被告遂按系爭投資契約第12.5條 第2款（4）規定，以105年8月10日府旅規字第1050125388A 號函通知原告自105年8月17日起終止系爭投資契約。被告為 後續繼續營運，爰依促參法第53條及民間參與交通建設及觀 光遊憩重大設施接管營運辦法（下稱接管營運辦法）第3條 第1項第3款規定，以105年8月18日府旅規字第1050136836號 行政處分書（下稱原處分）予以強制接管（接管期間自105 年9月1日起）。原告不服，提起訴願，業經駁回，遂提起本 件行政訴訟。
貳、本件原告主張：
一、依促參法第53條及促參法施行細則第67條規定，須公共建設 之興建、營運有施工進度嚴重落後、工程品質重大違失、經 營不善或其他重大情事發生，始得終止契約後為強制接管之 行政處分，而原告並無「施工進度嚴重落後、工程品質重大 違失」等之情事，唯一所涉及者，僅限於是否有「違反投資 契約」；而系爭投資契約經雙方約定為「私法契約」，此參 見系爭投資契約前言第二段約定可知，故依私法自治原則， 被告是否得終止契約，應回歸系爭投資契約之範疇，此見最 高行政法院99年度裁字第2563號裁定意旨可參。二、被告指摘原告未依102年7月18日協調委員會決議暨自行所提 之風險改善計畫，已符合本契約第12.4條第7款之重大違約 事由；惟查該次決議係由無召集權人所召集，且決議未經提 送協調委員會認定，其決議不存在，被告終止不合法，系爭 投資契約仍有效存在，故被告不得強制接管，其行政處分應 撤銷：依系爭投資契約附件2協調委員會組織章程條款第3條 、第5條、第13條及系爭投資契約第13.1.2條、第13.1.3條 第3款規定，兩造對於系爭投資契約之爭議，設有協調委員 會，其組織、召開等，是對於協調委員會之組織，欲變更修 改者，需經雙方同意，且程序上須先踐行「提送修約相關文 件」，於90天內由雙方合意作成書面紀錄，並簽字蓋章者， 否則無效，為「要式行為」。本件被告對於系爭投資契約附 件2之協調委員會組織章程，從未提出修約文件，也未經雙 方簽名蓋章予以修改，是委員及召集人之選任，應遵循系爭 投資契約附件2，無由被告逕行決定之餘地：
1.兩造於101年8月1日簽訂系爭投資契約後，原告即以101年 10月29日101北輕字第01003號函檢送「自推2人委員名單 」、及「共推3人委員建議名單」，嗣被告工商旅遊處於 101年11月6日寄送電子郵件予原告法定代理人王廸立詢問 ：「雙方共同選任3人部分：101年10月29日貴公司業以10 1北輕字第01003號函，提送20位建議共同聘任委員名單至



府，惟本府基於提高本協調委員會之組成層級，貴我雙方 建議之共同聘任委員名單中，增列本府之一層主管（副縣 長、秘書長），惠請貴公司合意予以確認，並電猶回復本 府」，經原告法定代理人王廸立回覆「同意」等語。惟原 告法定代理人王廸立僅係同意「增列被告一層主管進入共 同委員之建議名單」之中，此前揭電子郵件之文義甚明， 至於該被告一層主管能否被選任為「3名之共同委員」， 尚有待之後之遴選，蓋此時僅尚在建議名單階段，根本無 當選可言，否則根本為內定之黑箱作業，有違委員遴選應 維持公平公開之旨，從而在3名共同委員尚未選出前，沒 有「由該3名共同委員中選出召集人」可言。
2.退步言之，縱認前揭電子郵件為雙方已同意被告一層主管 擔任共同委員（按：假設語氣），該封電子郵件也完全沒 有同意由被告一層主管擔任召集人之文義，仍需依系爭投 資契約附件2協調委員會組織章程第3條第1項，選出召集 人。
3.是被告完全未踐行遴選共同委員、及召集人之程序，也未 曾通知原告第一屆委員之人選為何，逕自將其副縣長吳澤 成納入為共同委員，甚者逕自擔任召集人，對於雙方102 年間所發生之履約爭議，自行以召集人身分召開102年7月 18日之協調會，原告至此始知悉第一屆委員。此可參見該 次協調會議之102年7月5日府旅規字第1020107402號開會 通知單，暨105年間監察院105年5月27日院台業二字第 1050162207號函對被告疑未依組織章程規定設置委員、選 任召集人一事，函請被告回覆疑義，被告以105年8月3日 府旅規字第1050087455號函回覆監察院而稱：「本府係經 詢問貴公司王廸立董事長，並經公司負責人同意後，方將 宜蘭縣副縣長納入共同聘任委員名單，並非宜蘭縣政府逕 行辦理。另，查本案營運契約附件2『協調委員會組織章 程』第3條第1項『雙方共同選任3人，召集人自該3位委員 中選出』，故由宜蘭縣副縣長擔任召集人，並未違反前述 組織章程之規定」云云，其回函還是沒有說明當選過程。 準此，該次協調會係由無召集權人所召開，自始當然不生 效力，其決議不存在。
4.抑有進者，該次協調會議，被告102年8月5日府旅規字第 1020123967號函檢送之決議內容，其後竟遭被告102年8月 20日府旅規字第102133764號函擅自更正，是該次會議應 自始不存在而不生效。
三、兩造於105年2月19日、105年3月14日之履約管理工作會議中　　，二度合意依契約規定送協調委員會作出決議，如果無法作



　　出決議，即進入仲裁，可證雙方已不問102年7月18日協調會　　、及102年10月18日提送被告之「逕發行仍於市面流通預售　　票券-風險降低改善-修正計畫」，雙方履約真意，還是要依　　系爭投資契約第12.4條第7項，始能認定原告是否重大違約 事由，被告未提送協調委員會，該停止條件未成就，其終止 契約不合法，此可參見被告105年3月23日府旅規字第105004 6987號函檢送之「105年2月19日『宜蘭縣礁溪溫泉公園營運 、移轉（OT）案』履約管理工作會議紀錄」決議為：「有關 輕車公司販售未經許可票券，本府將依本案契約規定程序提 送協調委員會」及被告105年3月28日府旅規字第1050049822 號函檢送之「105年3月14日『宜蘭縣礁溪溫泉公園營運、移 轉（OT）案』履約管理工作會議紀錄」雙方對於討論事項伍 .「五、販售未經許可票券：依2月19日履約管理工作會議決 議事項辦理」，再度落實要提送協調委員會。嗣被告再以10 5年4月28日府旅規字第1050056480號函檢送更正之「105年 3月14日『宜蘭縣礁溪溫泉公園營運、移轉（OT）案』履約 管理工作會議紀錄」，其中「五、販售未經許可票券：依2 月19日履約管理工作會議決議事項辦理」，仍維持原決議內 容，益證兩造約定要先提送協調會認定是否為重大違約。然 被告之後竟故意拒不進行協調委員會，是系爭投資契約第12 .4條第7項之「停止條件」未成就，被告並無終止契約之事由 。至發行票券之方式，依系爭投資契約為「營運移轉（OT）」 、「私法契約（自治）」之精神，本應由原告自行營運，然 被告卻對原告發行票券多所干涉，如前述初期以其內部一層 主管人員控制協調委員會之召開、自行更正決議內容，後期 根本阻撓拒不召開。甚者，對於原告105年7月29日北輕字第 1050705號函所回覆已收回大部分票券之改善情形，悍然以 105年8月2日府旅規字第1050127065號函覆「…將俟重大違 約改善後，再行召開協調委員會」，根本為無意義之推託之 詞。蓋苟全盤要依被告意見予以改善者，協調委員會有如虛 位，有何意義？全盤改善後又何必還要召開協調會？是不論 在程序或實體上，被告均有違公平誠信原則、及濫用權力， 依行政程序法第4條及行政訴訟法第4條第2項之規定，其強 制接管具違法性應予撤銷。
四、被告謂原告負責人王廸立於103年8月6日與他人簽立借款同 意書所載：「乙方以輕車悠遊股份有限公司（礁溪溫泉公園 經營權利）股權65％作為抵押擔保」符合系爭投資契約第 12.4條第3款之情事，然該同意書為「自然人王廸立」所簽 立，而非「王廸立代表原告（法人）」所簽立，非屬原告（ 法人）之行為，依「債之相對性」、及「法人實在說」，原



告（法人）並無系爭投資契約第12.4條第3款之情事，被告 無終止權。而被告謂原告以愛思博得股份有限公司（以下簡 稱愛思博得公司）名義發行票券，擅對系爭投資契約之權利 義務為讓與或其他處分之情事，然原告並未將對系爭投資契 約之權利義務為讓與愛思博得公司，愛思博得公司係原告之 合作對象而已。原告早以104年12月4日104北輕字第01201號 函檢送與愛思博得公司之合作契約予被告，經台灣博特公司 以104年12月14日台博字第104121405號函回覆審閱意見，被 告以104年12月22日府旅規字第104020091號函回覆請依台灣 博特公司審查意見說明。是被告並不具系爭投資契約第12.4 條第3款之終止契約事由等情。
五、綜上所述，並聲明：
（一）訴願決定及原處分均撤銷。
（二）訴訟費用由被告負擔。
參、被告則以：
一、102年7月18日協調委員會之雙方共同選任之委員依系爭投資 契約之協調委員會組織章程第3條規定，應由雙方共同選任 。就此原告當初亦有提出共同選任之委員建議名單此被告宜 蘭縣政府於102年11月6日曾以電子郵件徵求原告公司同意將 共同選任委員名單中，增列宜縣政府之一層主管（副縣長、 秘書長）為兩造合意選任之共同選任委員，並經原告於101 年11月7日回覆表示「同意」。且依照協調委員會組織章程 之設置規範，於原告公司提出之選任建議名單中，被告同意 選任之人選，即為雙方共同選任之人，故三位共同選任委員 即為當時宜蘭縣政府吳副縣長澤成、顏委員高明、周委員慧 瑜。是系爭投資契約之協調委員會組成成員，於102年7月18 日協調委員會決議開會期日，即已選任由被告當時之宜蘭縣 政府吳副縣長澤成，擔任協調委員會召集人，並有102年7月 18日協調委員會簽到冊可供參照，故102年7月18日協調委員 會決議係由有召集權人召開，足證原告逕謂被告未餞行遴選 共同委員及召集人之程序，未曾通知原告第一屆委員之人選 為何云云，顯與實情不符，顯無理由。
二、依民法第148條第2項及系爭投資契約15.1.2第3點規定，原 告對於102年7月18日協調委員會決議，並無於20日內提出書 面異議，此有宜蘭縣礁溪溫泉公園營運移轉按協調委員會會 議記錄（下稱：「會議記錄」）可資為憑，且查，會議記錄 上載明：「參、主持人：吳副縣長澤成肆、出席單位及人員 ：如附簽到冊。伍、決議：……」再由所附之簽到冊除有該 次會議出席人員之簽到記錄外，更有載明「主持人：吳召集 人澤成」據此，可證原告對於協調會之決議並無異議。



三、對於會議記錄被告曾以102年8月20日函文載明更正記錄之說 明：「旨揭記錄前於102年8月5日以府旅規字第102012307號 函諒達，因部分文字誤植予以修正」，可證原告辯稱決議內 容遭到擅自更改而自始不存在而不生效云云，顯屬無稽。再 者，原告對於更正決議內容，亦不曾於收受後20日內提出異 議，更於102年10月18日函文檢送原告依照決議內容提出修 改計畫予被告，此有原告102年10月18日檢送之函文暨原告 提出之修正計畫內容，可資為憑，則按照民法第161條第1項 規定原告應已對102年7月18日協調委員會決議結論，為承諾 之意思實現，方會依照決議內容提出相對應之修改計畫，豈 容原告於決議後時隔兩年多之久，方改口辯稱該次決議為無 召集權人召開而不生效？原告此項主張顯然與系爭投資契約 規定之對協調委員會決議異議之程序不符，並已明顯違反禁 反言原則，更係悖於誠信原則，實屬無據。又果如原告所稱 102年7月18日協調委員會決議無效（假設語氣，惟被告否認 其主張），原告豈非認為因原告違約所生爭議事項從未經 102年7月18日協調委員會決議協調解決，則而後原告依據 102年7月18日協調委員會決議所提之改善計畫等云云作為， 均乃詐欺被告不行使終止權利而使原告繼續再營運二年之惡 意敷衍行為，原告根本無依102年7月18日協調委員會決議改 善違約狀況之意？
四、退步言之，原告雖辯稱102年7月18日協調會由無召集權人所 召開而不生效力云云，然原告早於102年8月間收受會議記錄 ，並依照該決議內容，以102年10月18日函文檢送修正計畫 予被告，原告未曾依照系爭投資契約規定於20日內提出書面 異議，則依照系爭投資契約第15.1.2第3點規定，雙方均應 依協調方案履行，亦即該次決議之效力業已確定合法有效， 此乃系爭投資契約對協調委員會決議效力之明文約定，實屬 明確。且依照此條款之約定，縱使決議有瑕疵，亦只要於20 日內未經書面異議，其瑕疵亦已治癒，也唯有如此解釋，方 得以系爭投資契約之此項約定，確認兩造間之契約權利義務 關係，否則豈不表示任何一方，若於日後發生其他爭執，皆 可恣意否認數年前早已確定之協調委員會決議效力？而原告 逕自引用最高法院92年台上字第2517號判決欲主張本案102 年協調委員會不生效力云云，然該判決意旨係針對與本案全 然無涉之「區分所有權人會議」，實不可由原告恣意比附援 引，反置兩造合意之系爭投資契約約定於不顧！再者，區分 所有權人會議乃係依照公寓大廈條例所設置，然而公寓大廈 管理條例第3條規定可知，公寓大廈管理條例，與本案系爭 投資契約附件2協調委員會組織章程第2條規定之協調委員會



任務亦不相同，益證本案並無該判決意旨之適用，已昭然若 揭。
五、按促參法第12條、系爭投資契約第5.5條營運基本原則第5.5 .1條前段及第5.5.4條之規定，原告應依營運執行計劃書之 內容營運本計畫，且應於營運開始前及每年年底前提送年度 營運計畫送請被告機關備查。再按系爭投資契約第12.4條乙 方之重大違約規定，原告於102年5月前逕以被告機關名義發 行預售票，早於102年7月18日經協調委員會決議提出改善計 畫，協調委員會決議結論並清楚載明：「……四、未來民間 機構輕車悠遊公司倘再違反上述第三點所提具體改善措施之 內容，協調委員會授權縣府得逕以重大違約處理，不再另行 召開協調委員會認定之。」然原告於105年1月29日業經被告 機關指揮本計畫履約管理機構台灣博特顧問股份有限公司人 員至本計畫營運地點就原告之營運進行不定期督導作業，竟 於營運地點之森林風呂售票櫃台發現三種原告從未於營運執 行計劃書、年度營運計畫、亦不符合前引具體改善計畫之票 種；且三種票券之票面、格式、發行人、有效期限均不相同 ，據此，上開查獲之票券，未依前引具體改善措施事項，導 入票務系統、執行票卷總量發行管制及依法辦理履約保證等 ，故按照上開102年7月18日協調委員會決議，原告此等未依 投資契約及相關法令擅自發售票券之行為，因嚴重影響本計 畫營運，且情節重大，依照系爭投資契約12.4條第7款規定 ，已構成重大違約無疑。
六、按系爭投資契約第7.2.2條經營權利金之規定，是原告未將 私售票券列入應提交被告機關之年度營運計劃書，據此可認 ，原告恐並未如實登載該部分之營運收入，並將之納入財報 、依約如實繳納本計畫之營運權利金；則按系爭投資契約第 12.4條第1項第4款規定，原告亦已構成此款之重大違約事由 。而上開經被告機關查獲原告私自販售之票種，如未如實開 立發票，則原告恐有逃漏營利事業所得稅，違反稅捐稽徵法 之情事。另依據經濟部「零售業等商品(服務)禮券定型化契 約應記載及不得記載事項」規定，商品（服務）禮券之應記 載事項包括：發行人名稱、地址、統一編號及負責人姓名、 商品（服務）禮券之面額或使用之項目、次數、商品（服務 ）禮券發售編號及使用方式，最重要者，發行人應依上開規 定提供消費者期間至少一年之履約保證機制。
七、按促參法第51條、系爭投資契約第12.4條第3款規定，原告 負責人王廸立於103年8月6日曾與他人簽立借款同意書，同 意書內容載明：「乙方以輕車悠遊股份有限公司（礁溪溫泉 公園經營權利）股權65%作為抵押擔保。」故由此可證原告



有擅以系爭投資契約之權利義務設定負擔，作為借款抵押擔 保之情事，明確違反上開促參第51條第1項規定，已構成本 案投資契約第12.4條第3款，擅自以系爭投資契約之權利義 務設定負擔之重大違約事由。
八、按照系爭投資契約第12.5條第2款、第7.2.2經營權利金規定 ，是原告有前開諸多重大違約情事，不論係依照系爭投資契 約第12.4條第3款，或依據系爭投資契約第12.4條第7款，及 上開協調委員會決議結論，原告皆已構成系爭投資契約之重 大違約情事，故依照系爭投資契約第12.5條第2款，被告機 關已分別於105年5月27日、6月29日以宜蘭縣政府府旅規字 第1050087008號，及1050106153號之重大違約改善通知函， 催告限期改善，及處以罰金等。而被告機關105年5月27日、 6月29日兩次發函催告原告限期改善，皆有明確載明原告之 違約情事及具體改善標準，惟原告皆未行改善，反一再以不 實說詞置辯，擅自使用政府資產，嚴重違反系爭投資契約。 且被告機關於催告限期改善函文內，所載之具體改善標準， 皆係針對原告違約情事所列出之改善方法及內容，由此可證 ，原告之訴願理由逕謂被告機關之改善標準不合理云云，顯 無理由，實則，原告於收到被告機關之限期改善函後，皆無 具體改善之作為，更未依限改善。
九、另原告之訴願理由雖主張其擅自售票、換票行為無涉營收云 云，然依照系爭投資契約第7.2.2經營權利金規定，原告卻 一再違約擅自發行票券之行為，該等擅自發行票券之行為， 顯係原告有意違反系爭投資契約明文「原告應依約繳納1%營 運權利金予被告機關之約定」，實質上係等同恣意處分政府 資產，以圖利原告本身，故由上開原告明確違法、違約情事 ，可證原告此項主張，洵屬無由。復被告機關並無同意原告 可發行贈票，故原告辯稱被告機關有要求其補正履約保證金 近新台幣1800萬元後即可發行贈票云云，顯與實情不符，被 告機關嚴正否認之。蓋原告係因102年5月前經被告機關查獲 其未經被告機關許可，違反系爭投資契約，擅自發行預售票 此等情事後，原告乃依據多次相關協調委員會、履約爭議協 商會議、宜蘭縣促參案履約管理會議之結論，而繳納保全金 17,822,331元予被告機關，藉以確保原告回收其私自發行之 違約票券，此等情事有被告機關府旅規字第1020158106號函 文內容可資為憑，故由此益證原告之訴願理由，顯無可採， 本案並無原告所稱繳納之保全金即可發行贈票之情事。故被 告機關為捍衛縣民公共利益，於105年5月27日、6月29日兩 次發函催告原告限期改善，惟原告皆無改善，始於105年8月 發函，合法終止與原告間之系爭投資契約，故系爭投資契約



業於105年8月17日起，合法終止。
十、按訴願法第79條第1項、促參法第53條規定、接管營運辦法 第3條第1項規定、系爭投資契約第12.5條第2款規定，是本 件系爭投資契約業於105年8月17日合法終止，惟原告卻一再 以不實說詞推諉卸責，誤導媒體及社會大眾，故被告機關係 因原告有前開重大違反系爭投資契約及其他違法事由，該等 重大違約情況顯然侵害公益及廣大消費者權益，為免原告該 等重大違約情況持續、原告擅自發行未經被告機關核准之票 券情況持續擴大(原告前已違約發行票券在先，經102年7月 18日決議要求改善後，復遭查獲違法票券，經被告發函再次 要求改善，而原告執意不為改善，被告機關顯無法再合理期 待原告誠實信用履約)，被告機關始於105年8月18日以原處 分，要求原告應於105年9月1日上午10時前，配合辦理現場 點交及一切接管作業，如該函期限前配合並完成接管作業者 ，則依照原處分予以強制執行。然查，原告並未於原處分所 載105年9月1日上午10時前配合辦理點交作業，據此，被告 機關乃依原處分所載明之強制接管處分內容，依照促參法第 53條，及接管營運辦法第3條規定及系爭投資契約之規定， 強制接管礁溪溫泉公園，故原處分係合法妥當等語，資為抗 辯。
十一、綜上所述，並聲明：
（一）駁回原告之訴。
（二）訴訟費用由原告負擔。
肆、兩造不爭之事實及兩造爭點：
如事實概要欄所述之事實，除被告102年8月20日府旅規字第 1020133764號函（本院卷第129頁）及102年7月18日宜蘭縣 礁溪溫泉公園營運移轉案協調委員會會議紀錄（本院卷第 130頁）外，業據提出被告105年8月18日府旅規字第1050136 836號函（本院卷第29至30頁）、民間自行規劃參與宜蘭縣 礁溪溫泉公園營運移轉（ＯＴ）案投資契約（本院卷第42至 79頁）、被告105年5月27日府旅規字第1050087008號函（本 院卷第80至第87頁）、被告105年6月29日府旅規字第105010 6153號函（本院卷第88至97頁）、被告105年8月10日府旅規 字第1050125388A號函（本院卷第98至100頁）、原告101年 10月29日北輕字第01003號函（本院卷第115至119頁）、被 告102年7月5日府旅規字第1020107402號函（本院卷第121頁 ）、被告105年8月3日府旅規字第1050087455號函（本院卷 第123至125頁）、102年7月18日宜蘭縣礁溪溫泉公園營運移 轉案協調委員會會議紀錄（本院卷第127至128頁）、原告 102年10月18日北輕字第01004號函（本院卷第131頁）、礁



溪溫泉公園OT案民間廠商逕發行仍於市面流通之預售票券風 險降低改善修正計畫（本院卷第132至153頁）、被告105年3 月23日府旅規字第1050046987號函（本院卷第155頁）、105 年2月19日礁溪溫泉公園營運、移轉（OT）案履約管理工作 會議紀錄（本院卷第156至第163頁）、105年3月14日礁溪溫 泉公園營運、移轉（OT）案履約管理工作會議紀錄（本院卷 第167至169頁）等及原處分卷、訴願卷所附證物為證，其形 式真正為兩造所不爭執，堪信為真，兩造之爭點厥為：一、102年7月18日協調委員會是否由無召集權人所召集？是否決 議不存在？
二、協調委員會是否已授權被告自行認定原告有無重大違約？被 告終止系爭投資契約是否不合法？系爭投資契約第12.4條第 7項之「停止條件」是否未成就？
伍、本院之判斷：
一、本件應適用之法條與法理：
（一）促參法第53條規定：「（第1項）公共建設之興建、營運 如有施工進度嚴重落後、工程品質重大違失、經營不善或 其他重大情事發生，於情況緊急，遲延即有損害重大公共 利益或造成緊急危難之虞時，中央目的事業主管機關得令 民間機構停止興建或營運之一部或全部，並通知政府有關 機關。（第2項）依前條第1項中止及前項停止其營運一部 、全部或終止投資契約時，主辦機關得採取適當措施，繼 續維持該公共建設之營運。必要時，並得予以強制接管營 運；其接管營運方式、範圍、執行、終止及其相關事項之 辦法，由中央目的事業主管機關定之。」
（二）接管營運辦法第1條規定：「本辦法依促進民間參與公共建 設法（以下簡稱本法）第53條第2項規定訂定之。」（三）接管營運辦法第3條規定：「（第1項）民間參與交通建設 及觀光遊憩重大設施，有下列情事之一者，主辦機關必要 時，得作成強制接管營運處分通知民間機構。…三、依本 法第52條第1項3款或依投資契約及其他法令規定，經主辦 機關書面通知民間機構終止投資契約者。（第2項）前項 強制接管營運處分應以書面載明下列事項，通知被接管之 民間機構（以下簡稱民間機構）並於新聞紙及網站公告5 日：一、民間機構之名稱及其地址。二、強制接管營運之 標的設施、事由及依據。三、強制接管營運之項目及範圍 。四、接管人名稱及地址。五、接管人之權限。六、接管 營運之期間及起始日。七、其他由主辦機關認為必要之事 項。八、如不服處分，得於收受通知之次日起30日內，依 法提起訴願。」




（四）系爭投資契約第12.4條：「因可歸責於乙方之事由而有下 列情事之一者，構成重大違約：……3.乙方未經甲方事前 書面同意，擅將本契約之權利義務為讓與、設定負擔或其 他處分行為。…7.其他嚴重影響本計劃營運且情節重大並 經協調委員會認定者。」
（五）系爭投資契約第12.5條第2款：「乙方有本契約第12.4條 所定之重大違約情事，甲方得為下列處理，並以書面通知 乙方：…2.經甲方通知乙方限期改善而逾期未改善者，甲 方得為下列處理，並以書面通知乙方：…（4）終止契約 。」
二、102年7月18日協調委員會並非由無召集權人所召集，決議並 非不存在：
（一）原告於101年8月1日與被告簽訂系爭投資契約，受委託經 營礁溪溫泉公園，因原告未得同意逕以被告名義發行預售 票，雙方依系爭投資契約附件2協調委員會組織章程第2條 規定（見原處分卷第156頁），於102年7月18日就系爭投 資爭議，召開協調委員會，經決議（略以）「原告應限期 提出改善措施，提送被告審核。未來原告若再違反具體改 善措施之內容，協調委員會授權被告得逕行以重大違約處 理，不再另行召開協調委員會認定之」（見本院卷一第12 7至128頁），嗣原告提出「逕發行仍於市面流通預售票券 －風險降低改善－修正計畫」（見本院卷第132至153頁） ，該改善措施事項包含須設立票務管制機制，每1張票券 均應有流水號，以備查核，且應提供符合消保法規要求之 履約保證機制並應依契約規定繳納權利金。惟被告於105 年1月29日發現原告未經被告許可逕發行販售3種預售票種 ，原告顯未未依前述具體改善措施事項辦理，經被告2次 通知原告限期改善，原告逾期仍未改善，被告遂通知自10 5年8月17日起終止系爭投資契約，被告並為維持礁溪溫泉 公園營運之必要，依促參法第53條及民間參與交通建設及 觀光遊憩重大設施接管營運辦法第3條第1項第3款規定， 以原處分書強制接管（接管期間自105年9月1日起），本 院經核並無違誤。
（二）原告雖主張系爭協調委員會委員及召集人之選任，應遵循 系爭投資契約附件2協調委員會組織章程第3條第1項，選 出3名共同委員，再由該3名共同委員中選出召集人。原告 法定代理人王廸立僅同意「增列被告一層主管進入共同委 員之建議名單」之中，並未同意該被告一層主管被選任為 「3名共同委員」，故在3名共同委員尚未選出前，沒有「 由該3名共同委員中選出召集人」可言。是被告未踐行遴



選共同委員及遴選召集人之程序，逕自將其副縣長吳澤成 納入為共同委員，並擔任召集人，顯有違法，該次協調會 係由無召集權人所召開，自始不生效力，應認該次協調會 之決議不存在。又縱認原告電子郵件已同意被告一層主管 擔任共同委員，該封電子郵件也完全沒有同意由被告一層 主管擔任召集人之文義，仍需依系爭投資契約附件2協調 委員會組織章程第3條第1項，選出召集人。且被告102年8 月5日府旅規字第1020123967號函檢送之決議內容，其後 竟遭被告102年8月20日府旅規字第102133764號函擅自更 正，是該次會議決議應自始不存在而不生效云云。（三）惟查：
１、協調委員會組織章程第3條第一款規定「本委員會設置7 人。雙方各自推薦2人……另雙方共同選任3人，召集人 自該3位委員中選出……」（見本院卷一第303頁），並 未約定共同選任「委員、召集人」之「方式」，故只要 名列原告公司所提出之建議名單中，經被告同意（勾選 ）之人，即成為雙方共同選任之協調委員，且觀諸前揭 「召集人自該3位委員中選出」之字樣，亦未載明召集 人須由3位共同委員「互選」，亦無約定其他選出之方 式，故由被告在該3位共同委員中勾選（選出）之召集 人，只要原告在法定期限內未表示異議，即已符合共同 委員及召集人之選任程序。且系爭投資契約第15.1.2第 3款約定「任一方如有不同意協調方案者，應於收到決 議文後20日內向協調委員會提出書面異議，則協調案不 生效力，否則雙方均應依協調方案履行不得異議」（見 本院卷一第299頁)，此所謂「協調方案」自包含作成決 議文之共同委員、召集人資格，若雙方於收到決議文後 20日內未就共同委員、召集人資格提出異議，表示同意 共同委員、召集人之選任，即不得再就共同委員、召集 人資格提出異議。
２、本件兩造於101年8月1日簽訂系爭投資契約後，原告即 以101年10月29日101北輕字第01003號函檢送「自推2人 委員名單」、及「共推3人委員建議名單（包括顏高明 、周慧瑜）」（見本院卷第115至119頁），嗣被告工商 旅遊處於101年11月6日寄送電子郵件予原告法定代理人 王廸立詢問：「雙方共同選任3人部分：101年10月29日 貴公司業以101北輕字第01003號函，提送20位建議共同 聘任委員名單至府，惟本府基於提高本協調委員會之組 成層級，貴我雙方建議之共同聘任委員名單中，增列本 府之一層主管（副縣長、秘書長），惠請貴公司合意予



以確認，並電猶回復本府」，經原告法定代理人王廸立 回覆「同意」（見本院卷一第120頁），可知原告已然 同意「增列被告一層主管進入共同委員之建議名單」之 中，被告因而再從前揭原告提供之建議名單中，選出（ 勾選）宜蘭縣政府副縣長吳澤成及顏高明、周慧瑜為共 同委員，自已完成共同委員選任程序。又於102年7月18 日協調委員會決議開會期日，被告已選任當時之宜蘭縣 政府吳副縣長澤成，擔任協調委員會召集人，於102年7 月18日協調委員會簽到冊上已記載「主持人：吳召集人 澤成」，被告曾以102年8月20日函文載明更正記錄之說 明：「旨揭記錄前於102年8月5日以府旅規字第1020123 07號函諒達，因部分文字誤植予以修正」，原告若對「 更正決議之內容」或「共同委員、召集人選出程序」有 所異議，自應於收受後20日內提出，不可能會依照該決 議提出修改計畫，但原告並未於收受後20日內對於更正 決議內容、「共同委員、召集人選出程序」提出異議， 更於102年10月18日函文檢送依照決議內容所提出之「 逕發行於市面流通預售票券─風險降低改善─修正計畫 」予被告，此有原告102年10月18日函文及修正計畫內 容可憑（見本院卷一第309頁），可證明原告當時已明