臺灣高等法院刑事判決 93年度上易字第1752號
上 訴 人
即 被 告 甲○○
乙○○○
共 同
選任辯護人 林 凱律師
劉 楷律師
上揭上訴人因詐欺案件，不服臺灣桃園地方法院九十二年度易字
第六四號，中華民國九十三年八月十日第一審判決（起訴案號：
臺灣桃園地方法院檢察署九十年度偵字第一七二八四號），提起
上訴，本院判決如下：
主 文
上訴駁回。
事 實
一、甲○○及乙○○○為林艷粳之父母，林艷粳原為昶信冷凍空 調工程有限公司（下稱昶信公司）之員工，於民國（下同） 八十八年十月二十九日下班回家途中，不幸遭大貨車撞死， 昶信公司即向投保僱主意外責任保險之明台產物保險股份有 限公司（下稱明台保險公司）通知出險，並表示要申請給付 保險金，明台保險公司要昶信公司先與家屬達成和解，並先 行給付賠償金後，再申請給付保險金。昶信公司遂於同年十 二月四日與甲○○、乙○○○達成賠償新臺幣（下同）一百 五十萬元之和解，約定該金額不包含勞工保險所支付之賠償 金額，雙方並書立和解書。昶信公司負責人江麗玲復於同年 月七日，依約給付現金一百五十萬元與甲○○、乙○○○， 由甲○○、乙○○○並於收據上簽名蓋章，表明已收受該和 解金之意。渠等明知已收受該筆和解金，竟仍共同意圖為自 己不法之利益，於八十九年一月二十八日以昶信公司已經與 渠等就上開事故達成和解，並提出和解書為據，而具狀向原 審法院民事庭虛構昶信公司尚未依前揭和解書之約定給付一 百五十萬元和解金之事實，請求判命昶信公司清償債務。嗣 經原審法院民事庭查明後，於八十九年六月十三日以八十九 年度訴字第一六五號判決駁回渠等之訴，渠等不服委任律師 提出上訴，因未繳納裁判費，經原審法院民事庭於八十九年 七月十一日以八十九年度訴字第一六五號裁定駁回上訴，渠 等不服提起抗告，經本院於八十九年八月二十五日以八十九 年度抗字第二八五五號裁定駁回其抗告而確定，始未能得逞 。
二、案經昶信公司告發由臺灣桃園地方法院檢察署檢察官偵查起 訴。
理 由
一、本院訊據被告甲○○、乙○○○二人坦承有前揭公訴意旨所 示，因其子林艷粳之交通事故，與昶信公司簽立前揭和解書 、收據，及其後委請律師以未獲給付和解金為由向原審法院 民事庭提出清償債務之訴等情，然均矢口否認有虛構事實之 訴訟詐欺行為，均辯稱：渠等確實是沒有領到昶信公司給付 之和解金，才會提出前揭訴訟等語。經查：
(一)本件是因被告之子發生交通事故，昶信公司與被告二人達成 和解，約定和解金額為一百五十萬元，此金額不包括勞工保 險金，雙方並簽立和解書，昶信公司其後確有以現金方式給 付該和解金，經被告二人點收確認後，才簽立收據等情，迭 據昶信公司負責人江麗玲於偵、審中指訴明確，並有其所提 出之和解書、給付該和解金之收據等（見八十九年度他字第 二○二五號卷昶信公司陳報信件附件六、七）在卷足憑，該 和解書其上載明「茲鑒於事出意外雙方同意和解結案由甲方 （即昶信公司）賠付乙方（即被告）新臺幣一百五十萬元整 ，以上金額不包含勞工保險局所支付之賠償金額」等語，該 收據其上載明「此和解金為新臺幣一佰五十萬元整，以現金 支付，收到無訛，而此筆和解金是指明台產物保險公司之意 外保險的賠償金」等語，被告二人於偵、審中（原審法院八 十九年度訴字第一六五號民事影卷第九十頁）亦自承在其上 簽名、蓋章。
(二)被告二人委任律師向昶信公司提出清償債務民事訴訟，昶信 公司法定代理人江麗玲於該案中主張：交付現金簽立收據時 ，還有公司投資股東陳敬潭、廠長陳朝陽在場等語（見八十 九年度他字第二○二五號卷第三頁反面）。江麗玲及陳敬潭 、陳朝陽二人於該案中以證人身分，三人經隔離訊問後，渠 等就現金是何人取出、現金綑綁方式、何人收受、簽立收據 時有告知內容等節，所述均互核一致。
雖被告質疑昶信公司給付和解金之來源，並否認江麗玲所提 領款項是用來支付本件和解金。然查：
①昶信公司負責人江麗玲就此於偵、審中指稱：一百五十萬元 是從其新竹企銀東內壢分行帳戶，於八十八年十一月十日及 同年月二十九日，分別提領一百萬元、五十二萬元等語，並 於前揭民事案件中陳稱：本件事故發生後，昶信公司即協調 向明台保險公司申請理賠，是保險公司要求伊等先與家屬達 成和解，並要伊等先賠償才願理賠，協調過程中明台保險公 司原先說一百萬，後來又說一百五十萬，才分二次提領等語 ，此與證人陳敬潭於原審調查中所述：一百五十萬元是伊跟 江麗玲分兩次提領，第一次是保險公司說只能賠一百萬，所
以才領一百萬元準備要付，後來是江麗玲去問當初招攬保險 公司的業務員，問到可以賠到一百五十萬元，所以才第二次 去提領，多的兩萬元是公司的零用金等語，互核一致，並有 該銀行帳戶提領明細附卷可稽（見原審卷㈠九十二年七月二 十一日訊問筆錄，原審卷㈠第一二四、一五○頁，昶信公司 所提補充告訴理由狀所附證物三）。
②且昶信公司就本件另有向明台保險公司提出給付保險金之民 事訴訟（即臺灣臺北地方法院八十九年度保險字第一四號第 二五二頁），證人即明台保險公司理賠組襄理施明男、證人 即明台保險公司本案承辦業務員曾貴忠、證人即明台保險公 司本案承辦業務員鄭暹龍等於該案審理中之證述（見臺灣臺 北地方法院八十九年度保險字第一四號卷㈠八十九年十月二 十三日、同年九月十八日、同年八月十四日言詞辯論筆錄） ，均核與昶信公司法定代理人江麗玲前揭所述相符，是明台 保險公司要昶信公司先與家屬達成和解，並先行給付和解金 後，再向明台保險公司申請理賠，在昶信公司與家屬商談期 間，昶信公司確有先後向明台保險公司問及理賠金額等情一 致。此就證人即明台保險公司於該給付保險金民事案件受任 為訴訟代理人之人翁國棟，其於原審調查中證稱：（在貴公 司的作業程序，本件要保人要請領保險給付的作業程序為何 ？）簡單的說是要保人必須先理賠給家屬，伊等再給付給要 保人，理賠的金額一定要在保險金額範圍內，（理賠的金額 如何決定？）本案為何決定金額是一百五十萬元，是因為伊 等公司認為賠償金額必須先扣除勞保給付，伊等公司估計扣 除後的金額大概是一百五十萬元等語（見原審卷㈠九十二年 七月二十一日訊問筆錄），亦足以證明。
③昶信公司為此先行墊付一百五十萬元，確有在該公司總分類 帳中載明「代墊明台保險賠償金」（憑證編號一二○七○二 ，日期八十八年十二七日，見八十九年度保險字第一四號卷 ㈠第一七九頁背面），且於八十八年度營利事業所得稅結算 申報書內列在暫付款項下，並委由會計師黃明宗申報等情， 除據昶信公司在前揭給付保險金案件中，分別提出昶信公司 總分類帳冊、所得稅結算申報書等為據外，並經法院向臺北 市國稅局文山稽徵所、黃明宗會計師事務所函詢屬實，有財 政部臺北市國稅局文山稽徵所九十年七月十二日財北國稅文 山審字第九０００五０三二號函、黃明宗會計師九十年八月 十五日虹會字第十號函可按（以上見臺灣臺北地方法院八十 九年度保險字第一四號卷㈠第一七七至一八一頁，卷㈡第一 一五至一一九、一八二頁）。
④綜上各情，再佐以證人陳敬潭於原審調查中所述：（公司的
周轉金大約金額會提領多少？五十萬或是一百萬的貨款有無 可能用現金支付？）金額伊記不清楚，伊等公司的貨款都是 用支票支付的，這麼大筆的貨款不會用現金支付的等語（原 審卷一第○一三頁）。更可認昶信公司法定代理人江麗玲前 揭所述各該提領過程，確係用以支付本件和解金無訛。(三)被告二人復以渠等簽立前揭和解書，是因為昶信公司的人說 要辦理本件事故勞保局的保險金，之後因為渠等有領到勞保 局之匯票，昶信公司要渠等簽收，渠等才在該收據上簽名， 渠等不識字，不知道該和解書、收據的內容云云，而否認前 揭收受和解金之事。惟查：
①依被告甲○○於前揭給付保險金民事案件中所述：（法官提 示收據問意見？）伊等不識字，也沒有收到錢，是要伊等簽 ，說要送去明台產物保險公司等語。而被告乙○○○於該案 件中亦曾經說過：因為原告（即昶信公司）要向明台聲請一 百五十萬，才要簽收據等語，此經法官當庭重播錄音帶勘驗 後確認無訛並筆錄在卷（以上見臺灣臺北地方法院八十九年 度保險字第一四號卷㈠八十九年三月二十一日、同年十月二 十三日言詞辯論筆錄）。被告二人均已自承簽收據之目的在 向明台保險公司申請給付保險金。
②依昶信公司法定代理人江麗玲及證人陳敬潭、陳朝陽前揭清 償債務民事案件中所述，就簽立收據當時，江麗玲確有告知 被告二人收據之內容為何。而江麗玲、證人陳敬潭經隔離訊 問後，就有關勞保局匯票交付與被告二人經過，江麗玲陳稱 ：（交勞保的匯票與寫收據是同一天否？）不是同一天，勞 保是十二月六日交的等語，證人陳敬潭證稱：十二月六日是 廠長打電話與伊說收到匯票，江小姐問伊要不要拿給原告（ 即被告二人），伊說趕快給等語（以上見原審法院八十九年 度訴字第一六五號民事卷八十九年三月六日言詞辯論筆錄及 所附勘驗錄音帶後之更正筆錄）。二人就勞保局匯票是在八 十八年十二月六日即本件簽立收據前所交付一事，所述均互 核一致。更足證簽立收據與被告二人收受勞保局之郵政匯票 無關。
③再佐以被告乙○○○於原審審理中所述：（為什麼要到大崗 郵局開戶？）因為伊等公司就在附近，所以就到大崗郵局開 戶，（你是自己去開戶的嗎？）伊女兒陪伊去的，因為伊不 會寫字，所以叫伊女兒去，（你去郵局領錢？）也是伊的孩 子陪伊去，他們要幫伊填寫資料等語（見原審卷㈡九十三年 七月二十七日審判筆錄）。以被告二人於原審審理中一再辯 稱不識字，渠等在到郵局開戶、提領現金時，均已預見到可 能會有書寫文字，尚且知道要找識字的子女前來，何以本件
昶信公司要渠等在和解書、收據上簽名，此更甚於日常生活 提領現金之重要事項，渠等竟未協同識字之人一同前往，甚 至在未為任何查證內容之情況下，就直接在其上簽名、蓋章 ？
④綜上各情，足見被告二人簽立和解書當時，就已知悉該和解 書之內容，而其後簽立收據時，亦知悉該收據是在證明已經 自昶信公司處收受和解金，以供昶信公司其後向保險公司辦 理理賠，根本與渠等所述收受勞保局之郵政匯票無關，再佐 以被告二人在未查證收據內容為何之情況下，就應昶信公司 之要求，直接在收據上簽名，更顯見被告二人確實是有收受 現金行為，並經點收確認無訛。
(四)被告二人確有自昶信公司收受和解金事實，按諸前揭事證既 足以證明，縱令被告二人以渠等僅有被告乙○○○在龜山大 崗郵局帳戶，並提出該帳戶存摺明細（見九十年度偵字第一 七二八四號卷第一○一頁），其上並無該一百五十萬元存入 ，以證明渠等並無收受該和解金之事實，然被告二人收受該 和解金後未存入郵局帳戶內之原因，或自行花用，或另存入 其他親屬帳戶，或持有該現金，均屬可能，自難執此否認前 揭事證之真實性。又本件被告二人確有以前揭和解書具狀向 原審法院民事庭請求判命昶信公司給付和解金，嗣經原審法 院民事庭查明後，於八十九年六月十三日以八十九年度訴字 第一六五號判決駁回，渠等不服委任律師提出上訴，因未繳 納裁判費，經原審民事庭於八十九年七月十一日以八十九年 度訴字第一六五號裁定駁回上訴，渠等不服提起抗告，經本 院於八十九年八月二十五日以八十九年度抗字第二八五五號 裁定駁回其抗告而確定等情，亦據調閱原審該民事案卷核閱 無訛。
(五)綜上事證，被告二人確有自昶信公司收受和解金，並簽立和 解書之事實，應堪認定。
二、按債務人乙既依債務本旨向債權人甲清償債務，其等彼此間 債之關係即已消滅，甲明知對乙已無債權，竟心存欺詐，重 覆向乙請求清償，雖未得逞，甲仍應負詐欺未遂罪責，曾經 刑事法律問題研究過著有研究意見可稽（司法院廳刑一字 第七四四號），本件被告甲○○、乙○○○二人明知已經自 昶信公司收受和解金，猶虛構未收受之事實，向原審法院民 事庭提起清償債務之給付訴訟，意圖藉此使法院為不正確判 決，即判命昶信公司依約給付，以確認渠等對昶信公司有該 給付和解金債權並得以對昶信公司執行之不法利益（給付之 訴勝訴時，兼含有確認債權存在之本質），自係以虛構事實 之方式著手於訴訟詐欺行為，被告之選任辯護人以被告二人
並未於該民事案件中提出偽造、變造之證據，或勾串證人為 虛偽證詞，認被告二人提起本件民事訴訟並非施用詐述行為 ，按諸上揭說明，自有未合（司法院廳刑一字第七四四號 研究意見參照）。而民事訴訟採辯論主義，若本件未經對造 爭執，或者是採一造辯論判決，均可能導致原審法院民事庭 依被告二人聲請而為不正確之判決。本件雖因原審法院民事 庭審理後發覺前揭已經給付事實，而駁回被告二人之訴確定 ，被告二人仍係著手於訴訟詐欺行為而未遂。核被告二人上 揭所為，均係犯刑法第三百三十九條第二項、第三項之詐欺 得利未遂罪。渠等利用不知情之律師提起本件訴訟，核屬間 接正犯。又被告二人著手於詐欺得利犯行而不遂，為未遂犯 ，爰依刑法第二十六條前段規定按既遂犯之刑減輕之。被告 二人就上開犯行具有犯意聯絡及行為分擔，為共同正犯。公 訴意旨雖認被告二人係犯刑法第三百三十九條第一項、第三 項之詐欺取財未遂罪，惟被告二人施用詐術，目的既然在獲 取原審法院民事庭依渠等所請為判決，則因此詐術行為而取 得者，為得以確認該債權並因此取得執行力之利益，被告二 人並未因此而獲取具體現實之財物，公訴意旨認被告二人係 犯詐欺取財罪，容有未洽，然被訴基本事實相同，爰依法變 更公訴人所引起訴法條。原審引用刑法第二條第一項前段、 第二十八條、第三百三十九條第二項、第三項、第二十六條 前段、第四十一條第一項前段，罰金罰鍰提高標準條例第一 條前段、第二條，審酌被告二人既然已經自昶信公司處獲得 和解金之給付，竟仍虛構未獲清償之事向法院民事庭提起前 揭訴訟，不僅浪費司法資源，更有導致法院為不正確判決之 可能，且被告二人犯後一再飾詞否認，態度不佳，但念渠等 所為並未因此造成法院誤判等一切情狀，論處甲○○、乙○ ○○共同以詐術得財產上不法之利益未遂罪，均處有期徒刑 陸月，並敘明被告二人行為後，刑法第四十一條業於九十年 一月十二日修正公布施行，修正後之刑法第四十一條第一項 規定，犯最重本刑為五年以下徒刑之罪，經宣告六月以下徒 刑者，得宣告易科罰金，此項修正有利被告二人，爰就所宣 告之刑，併諭知易科罰金之折算標準。經核其認事實用法均 無違誤，量刑亦妥適，被告等上訴否認犯罪為無理由，應予 駁回。
據上論斷，應依刑事訴訟法第三百六十八條，判決如主文。本案經檢察官陳玉珍到庭執行職務。
中 華 民 國 94 年 1 月 13 日 刑事第九庭審判長法 官 李文成
法 官 周盈文
法 官 官有明
以上正本證明與原本無異。
不得上訴。
書記官 林蓓瑜
中 華 民 國 94 年 1 月 14 日附錄：本案論罪科刑法條全文
刑法第三百三十九條
意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之物交付者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科一千元以下罰金。
以前項方法得財產上不法之利益或使第三人得之者，亦同。前二項之未遂犯罰之。
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