臺灣嘉義地方法院嘉義簡易庭民事判決 九十三年度嘉簡字第五四三號
原 告 酉○○
戌○○
被 告 乙○○
子○
林地塗
甲○○○
辛○○
癸○○○
丙○○
戊○○
己○○
丁○○
庚○
丑○○
兼法定代理人 卯○○住同右
寅○○
壬○○
林玉䛰
巳○○
午○○
申○○
未○○
辰○○
右當事人間塗銷地上權登記事件，於中華民國九十四年一月十三日言詞辯論終結，本
院判決如左：
主 文
被告乙○○、丙○○、子○、林地塗、甲○○○、辛○○、戊○○、己○○、丁○○、庚○、丑○○、寅○○、壬○○、林玉䛰、巳○○、午○○、申○○、未○○、辰○○、癸○○○、卯○○應就其被繼承人林金生所有坐落嘉義縣竹崎鄉○○段二八三地號及同段二八四地號土地，於民國三十九年收件字號：嘉地字第０００四九五號，登記權利範圍：持分九分之一之地上權，辦理繼承登記後，再將上開地上權登記予以塗銷。
訴訟費用由被告乙○○、丙○○、子○、林地塗、甲○○○、辛○○、戊○○、己○○、丁○○、庚○、丑○○、寅○○、壬○○、林玉䛰、巳○○、午○○、申○○、未○○、辰○○、癸○○○、卯○○連帶負擔。 事實及理由
壹、程序方面：
一、本件被告乙○○、丙○○、子○、林地塗、甲○○○、辛○○、戊○○、庚○、 丑○○、寅○○、壬○○、林玉䛰、巳○○、午○○、申○○、未○○、辰○○
、癸○○○、卯○○均經合法通知，未於最後言詞辯論期日到場，核無民事訴訟 法第三百八十六條各款所列情形，爰依原告之聲請，由其一造辯論而為判決。二、訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴；但該訴訟標的對於數人必須合一 確定時，追加其原非當事人之人為當事人者無礙，民事訴訟法第二百五十五條第 一項第五款定有明文。原告原起訴請求被告乙○○、被告丙○○應就坐落嘉義縣 竹崎鄉○○段二八三地號及同段二八四地號土地（以下簡稱『系爭二筆土地』） ，於民國三十九年收件字號：嘉地字第０００四九五號，登記權利範圍：持分九 分之一之地上權登記，向地政機關辦理繼承登記後，辦理塗銷。嗣發現土地登記 簿謄本上所載地上權人林金生之繼承人，不只被告乙○○、丙○○，乃追加子○ 、林地塗、甲○○○、辛○○、戊○○、己○○、丁○○、庚○、丑○○、寅○ ○、壬○○、林玉䛰、巳○○、午○○、申○○、未○○、辰○○、癸○○○、 卯○○等人為被告，因屬於訴訟標的對於數人必須合一確定之情形，合於上開規 定，應予准許。
貳、實體方面：
一、原告起訴主張：原告繼承先母劉李秀鳳所有系爭二筆土地，其中應有部分九分之 一（六十坪），於民國三十九年由被告之祖父林金生設定地上權（收件字號：嘉 地字第０００四九五號，登記權利範圍：持分九分之一），未定期限，約定地租 每年稻谷五十台斤，每年七月末日繳納，如積欠地租二年之總額得撤銷地上權。 被告等為原地上權人林金生之繼承人，依法負有繳納租金之義務，原告自民國七 十六年繼承系爭土地迄今，未曾見被告等繳租，租金積欠達五、六十年，爰以本 件起訴狀繕本之送達為積欠租金之催告，限被告等於收受起訴狀繕本後十日內繳 清全部租金，逾期原告並為終止契約之意思表示，訴請被告等辦妥繼承登記後， 塗銷系爭地上權設定登記。並聲明：如主文第一項所示。二、被告則抗辯以：
（一）被告己○○、丁○○部分：被告等之被繼承人林金生對系爭土地二筆土地擁有 持分，並不是只是租約，原告不得請求塗銷。且系爭地上權的期限是無限期， 所以被告等應該可以繼續繼承，再依原告提出之地上權設定證書特約第四項上 記載地上權不因工作物滅失而消滅，故不論現在土地上是否有建物存在，均無 礙於被告之地上權。又因為租金之稻谷換算新台幣，每年只有四百多元，金額 不多，所以收據在被告己○○、丁○○之父親林壽過世時就已經遺失，但之前 的二十年被告等均有繳納租金。如果原告否認被告有繳納租金，應請原告提出 催繳的證明文件。而九十三年度因為原告已提起本件訴訟，被告要繳納租金， 但是原告拒收。如果原告對繳租一事有爭執，被告己○○願意補繳最近五年的 租金給原告。並聲明：請求駁回原告之訴。
（二）被告乙○○、丙○○、子○、林地塗則抗辯以：同意原告之請求，但被告子○ 表示原告與被告等均為鄰居，竟未先行協調，率然提起本件訴訟，實有未洽等 情。
（三）被告甲○○○、辛○○、戊○○、庚○、丑○○、寅○○、壬○○、林玉䛰、 巳○○、午○○、申○○、未○○、辰○○、癸○○○、卯○○等，則未於言 詞辯論期日到場，亦未提出書狀作何說明或陳述。
三、原告起訴主張其等繼承先母劉李秀鳳所有系爭二筆土地，其中應有部分九分之一 （六十坪），於民國三十九年由被告之祖父林金生設定地上權（收件字號：嘉地 字第０００四九五號，登記權利範圍：持分九分之一），未定期限，約定地租每 年稻谷五十台斤，每年七月末日繳納，如積欠地租二年之總額得撤銷地上權。被 告等為原地上權人林金生之繼承人，繼承之關係詳如附表所示等情，業據提出土 地登記簿謄本二份、地上權設定證書、被告等之戶籍謄本、繼承系統表為證，核 屬相符，且為被告所不爭執，自堪信原告之主張為真實。四、按因繼承、強制執行、公用徵收或法院之判決，於登記前已取得不動產物權者， 非經登記，不得處分其物權。民法第七百五十九條定有明文。又地上權為財產權 ，塗銷地上權登記為使權利消滅之處分行為，數繼承人因繼承取得地上權，於分 割遺產前，地上權自屬繼承人公同共有，非得公同共有人同意不得為之。不動產 權利之登記如登記名義人死亡後，自應由其繼承人繼承；且為維持登記之連續性 ，應認在其繼承人辦理繼承登記前，尚不得逕行請求塗銷該登記。經查，系爭二 筆土地重測前編為竹崎鄉○○段五九、五九之一號有土地登記簿謄本之記載可參 。被告等之被繼承人林金生對系爭二筆土地有應有部分九分之一（登記簿謄本登 記為六十坪，然系爭二筆土地面積共794.67+950.22＝1744.89平方公尺，即五百 二十七點八坪（1744.89*0.3025＝527.8），九分之一即五十九坪（坪以下四捨 五入））有地上權。被告乙○○、丙○○、子○、林地塗、甲○○○、辛○○、 戊○○、己○○、丁○○、庚○、丑○○、寅○○、壬○○、林玉䛰、巳○○、 午○○、申○○、未○○、辰○○、癸○○○、卯○○為地上權人林金生之繼承 人（或再轉繼承人，繼承關係詳附表所示），自應由其繼承其被繼承人林金生之 地上權。惟其均未辦理繼承登記，且原告請求被告塗銷系爭地上權係屬處分共有 物權之行為，是為維持登記之連續性，從而原告請求被告等辦理系爭地上權之繼 承登記，自屬有據，應予准許。
五、次按地上權人積欠地租達二年總額者，除另有習慣外，土地所有人得撤銷其地上 權。前項撤銷應向地上權人以意思表示為之。民法第八百三十六條著有明文。又 土地登記，除本規則另有規定外，應由權利人及義務人會同申請之。因法院判決 確定之登記可由權利人或登記名義人單獨申請之。土地登記規則第二十六條、第 二十七條第四款亦有明文。是權利人若無法會同義務人辦理土地權利之塗銷登記 時，自有向法院起訴取得塗銷登記確定判決之必要。原告主張被告等數十年來未 繳納租金等情；被告甲○○○、辛○○、戊○○、庚○、丑○○、寅○○、壬○ ○、林玉䛰、巳○○、午○○、申○○、未○○、辰○○、癸○○○、卯○○均 未於言詞辯論期日到場表示意見；被告乙○○、丙○○、子○、林地塗表示可以 同意塗銷；被告己○○、丁○○則抗辯以一直以來均有繳納租金，九十三年度之 租金是因為原告已提起本件訴訟，才拒收云云。經查：（一）按當事人主張有利於己之事實者，就其事實有舉證之責任，此民事訴訟法第二 百七十七條定有明文。又主張消極之事實而在客觀上無法積極證明者，其舉證 責任移轉於他方當事人，為舉證責任分配原則之一，亦即主張積極事實者，應 負舉證責任。故被告己○○、丁○○抗辯數十年來均有繳納租金之積極事實， 既為原告所否認，自應由被告己○○、丁○○負舉證之責，而非由原告就被告
等數十年來未曾繳納租金之消極事實，負舉證責任，合先敘明。（二）然被告己○○、丁○○等無法提出任何繳納租金之收據。況被告己○○先表示 ：「（繳納租金有何證據？）因為每年租金只有四百多元，【收據在我父親過 世時就已經遺失】，所以我們無法提出。我父親在四年前過世。我們的地租繳 給劉先生，他住在竹崎，開服飾店。如果原告否認我們有繳納租金，請他們提 出催繳的證明文件。」等情；然本院質之在其父親過世後是否仍有繳納租金， 乃再抗辯：「有繳納。」等語。故被告己○○先抗辯其父親林壽過世前均有按 時繳納租金，收據因為其父過世而遺失，後再改稱父親林壽過世後也有繳納租 金，卻仍無法提出收據，所述前後不一，已令人質疑其真實性。且被告己○○ 自承因為沒有通路可以進入系爭土地，所以幾十年未使用系爭土地等情，有本 院九十四年一月十三日言詞辯論筆錄可參，被告己○○或其父親既然未使用系 爭土地，何以仍然按時繳納租金，且未對原告本於地上權有所請求，其所辯亦 有違常理。
（三）再者，被告等二十一人均為土地登記簿謄本所載地上權人林金生之繼承人，然 其中僅被告己○○、丁○○對原告主張有爭執，其餘被告或未到庭表示意見， 或同意原告之主張，若確如被告己○○所述，其父親林壽在過世前均有按時繳 租，則被告丙○○、戊○○、庚○等亦均為林壽之子，又豈有均不到庭抗辯， （被告丙○○甚且於本院第一次開庭時即表明同意原告塗銷地上權）之理？被 告己○○雖再抗辯：因為與其祖父林金生感情特別好，所以這件事情只有其知 道；地上權的事情丙○○並不知道云云。然依被告己○○所述，其父親林壽過 世前均有按時繳納租金云云，【若】屬真實。則林金生早已於民國四十九年間 去世，此後數十年均由林壽繳納租金，而被告丙○○身為林壽之長子，又豈有 可能不知系爭地上權之事？再者，被告己○○為民國四十年間出生，在林金生 過世時年僅九歲，林金生又如何可能對年幼之己○○說明系爭地上權之事？而 未對其他孫子說明？更可見被告己○○之抗辯，不可採信。（四）至被告己○○抗辯其祖父林金生對系爭二筆土地擁有持分，而非僅有租約云云 。此參土地登記簿謄本『土地他項權利部』之記載可知，林金生對系爭土地之 權利為地上權而非所有權，其中權利範圍記載為九分之一，乃指系爭地上權之 範圍僅限於系爭二筆土地應有部分（持分）九分之一，被告己○○之抗辯，容 有誤會，附此敘明。
（五）再查，原告主張系爭地上權為原土地所有權人許學錦設定予林金生，自其母親 劉李秀鳳購買系爭後，被告或其被繼承人林金生，始終未依約繳付地租，迄今 積欠地租已達五、六十年，且原告以起訴狀繕本催告被告等於十日內繳納地租 ，惟被告仍未繳付地租等情，有地上權設定證書、送達回證可稽，被告己○○ 、丁○○抗辯有繳納租金云云，並不可採，已如上述，顯見被告等積欠地租之 總額超逾二年以上，足堪認定。又被告己○○於本院九十四年一月十三日言詞 辯論時，表示可以補繳近五年租金，然已逾原告催告之期限，且仍未清償全部 積欠之租金，自難認其抗辯為有理由。再按，各共有人對於第三人，得就共有 物之全部為本於所有權之請求。民法第八百二十一條定有明文。是原告為系爭 土地之共有人，依民法上開規定，向被告為撤銷系爭地上權之意思表示，自有
所據。系爭地上權既經原告合法撤銷，從而，原告請求被告乙○○、丙○○、 子○、林地塗、甲○○○、辛○○、戊○○、己○○、丁○○、庚○、丑○○ 、寅○○、壬○○、林玉䛰、巳○○、午○○、申○○、未○○、辰○○、癸 ○○○、卯○○於辦理其被繼承人林金生地上權之繼承登記後，將三十九年收 件字號：嘉地字第０００四九五號，登記權利範圍：持分九分之一之地上權登 記，登記予以塗銷，亦有理由，應予准許。
據上論結，本件原告之訴為有理由，依民事訴訟法第四百三十六條、第三百八十五條第一項前段、第七十八條、第八十五條第二項，判決如主文。中 華 民 國 九十四 年 一 月 二十七 日 臺灣嘉義地方法院嘉義簡易庭 法 官 洪嘉蘭
右正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後二十日內向本庭（嘉義市○○路三０八之一號）提出上訴狀（均須按他造當事人之人數附繕本）。中 華 民 國 九十四 年 一 月 二十七 日 書記官 尹玉琪附表：林金生之繼承系統表（★表示繼承人，即本案被告） ┌──林烏（大正9.7.16生，大正9.7.17亡，無嗣） │
│
│ ┌──★乙○○
├──林定 │
│（56.1. │
│ 5亡） │
│ │ ├──★子○
│ │ │
│ 林吳花 ├──林發財（民國49.5.6生，民國49.5.28亡，無嗣）（49.5. │（92.1. │
.21亡）│ 25亡） ├──★林地塗
林金生│ │
│ │ ├──林紅毛（民國41.11.3生，民國41.11.5亡，無嗣） │ │ │
│ │ ├──★林玉葉
林謝糖│ │
（亡） │ └──★辛○○
│
│ ┌──★丙○○
│ │
│ ├──★戊○○
│ │
│（90.6.4亡） ├──★己○○
├──林壽 ──┤
│ │ ├──★丁○○
│ │ │
│ ★癸○○○├──★庚○ ┌──★丑○○
│ │ │
│ ├──林美蘭──┤
│ │（91.12.12亡）└──★寅○○
│ │ │
│ │ │
│ │ ★卯○○
│ │
│ └──林春美（民國51.3.22生，52.8.31亡，無嗣） │
│ ┌──★壬○○
│ │
│ │
├──林榮順──┤
│（離婚，78. │
│ 4.14亡） └──★林玉卿
│
│ ┌──★巳○○
│（76.10. │
│ 15亡） │
└─陳林緞 ─┼──陳新堯（民國39.3.15生，52.5.31亡，無嗣） │ │
│ ├──★午○○
陳 富 │
（89.6.12 ├──陳新祺（民國45.1.2生，45.1.30亡，無嗣） 亡） │
├──陳建良（民國50.7.10生，72.9.29亡，無嗣） │
│
│ （82.12.4亡）┌─★申○○
├──劉陳梅花─┤
│ │ │
│ │ └─★未○○
│ │
│ 劉宗偉
│ （81.9.21亡）
├──陳梅葉（民國46.8.28生，46.12.13亡，無嗣） │
└──★辰○○