臺灣高雄地方法院刑事判決 93年度易字第1611號
公 訴 人 臺灣高雄地方法院檢察署檢察官
被 告 天○○ 男 51歲
上列被告因詐欺案件，經檢察官提起公訴（93年度偵字第11121
號），本院判決如下：
主 文
天○○無罪。
理 由
一、公訴意旨略以：被告天○○與同案被告地○○（待通緝到案 後另結）係兄弟關係，竟共同基於意圖為自己不法所有之概 括犯意聯絡，於民國92年1月23日，在高雄市○○區○○路 745巷3號設立「崇輝商行」，將同案被告地○○登記為負責 人，並承租高雄縣大社鄉○○路519之12號房屋作為倉庫。 詎2人於「崇輝商行」設立後，明知並無付款意思，竟自92 年2月間起至同年6月間止，連續於附表所示時間，在高雄縣 市及屏東縣市地區，先以現金或匯款方式向不特定廠商訂貨 取得各廠商信任後，再以交付空頭支票之方式施用詐術，連 續於92年5、6月間，向如附表所示之遠大企業社等廠商大量 訂貨，並交付以同案被告地○○名義簽發之支票給付貨款， 致如附表所示之廠商均陷於錯誤，而如數交付如附表所示之 塑膠保特瓶等貨物，送至「崇輝商行」上開倉庫，詎支票屆 期提示皆未獲兌現，且被告及同案被告地○○均避不見面， 如附表所示之遠大企業社等廠商始知受騙。因認被告涉犯刑 法第339條第1項之詐欺取財罪嫌。
二、按犯罪事實應依證據認定之，無證據不得認定犯罪事實。又 不能證明被告犯罪者，應諭知無罪之判決，刑事訴訟法第15 4條第2項、第301條第1項分別定有明文。次按刑事訴訟法上 所謂認定犯罪事實之證據，係指足以認定被告確有犯罪行為 之積極證據而言，如未能發現相當證據或證據不足以證明， 自不能以推測或擬制之方法，以為裁判基礎；又告訴人之告 訴，係以使被告受刑事訴追為目的，是其陳述是否與事實相 符，仍應調查其他證據以資審認，此有最高法院29年上字第 3105號、40年臺上字第86號、52年臺上字第1300號判例要旨 可資參照。
三、本件公訴人認被告天○○涉有上開詐欺取財罪嫌，係以⑴被 害廠商之負責人或代理人申○○、庚○○、陳文獻、午○○ 、辰○○、寅○○、辛○○、壬○○、丑○○、玄○○、未 ○○、子○○、酉○○、癸○○、宇○○、巳○○、戌○○ 、亥○○、丁○○、丙○○、乙○○、卯○○、甲○○、宙 ○○、己○○等人於警詢及偵查中之指述；⑵被害廠商所提
出之銷貨憑單、支票暨退票理由單等影本為其論罪之依據。 訊據被告堅詞否認上開犯行，辯稱：與地○○已有5年多未 聯絡，不知道地○○設立「崇輝商行」，從未與「崇輝商行 」或地○○有生意關係，未去過「崇輝商行」，亦未與如附 表所示之廠商接觸過，92年4月以前都在高睦企業公司工作 ，92年4月以後則在大澤環化公司工作等語。四、經查：
㈠、關於證據能力之認定
⑴、按除前3條之情形外，下列文書亦得為證據：①除顯有不可 信之情況外，公務員職務上製作之紀錄文書、證明文書。② 除顯有不可信之情況外，從事業務之人於業務上或通常業務 過程所須製作之紀錄文書、證明文書。③除前2款之情形外 ，其他於可信之特別情況下所製作之文書，刑事訴訟法第15 9條之4定有明文。查卷附之高雄市政府建設局93年12月14日 高市建設2字第0930027337號函所檢送之「崇輝商行」營利 事業設立登記資料及「崇輝商行」之高雄市政府營利事業登 記證影本，雖係被告以外之人於審判外之書面陳述，然係公 務員職務上製作之證明文書，且無顯不可信之情況，依刑事 訴訟法第159之4第1款規定，應有證據能力。又卷附之法務 部票據信用資訊連結作業查詢明細表，亦屬被告以外之人於 審判外之書面陳述，然係從事業務之人在通常業務過程製作 所須製作之文書，且無顯不可信之情況，依刑事訴訟法第15 9之4第2款規定，應有證據能力。
⑵、按被告以外之人於審判外之陳述，雖不符前4條之規定，而 經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或 書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據，刑事訴 訟法第159條之5第1項定有明文。查本件如附表所示廠商之 負責人或代理人申○○、午○○、辰○○、寅○○、辛○○ 、庚○○、壬○○、丑○○、玄○○（後改名為蘇宜沛）、 子○○、酉○○、癸○○、宇○○、巳○○、亥○○、丙○ ○、乙○○、卯○○、甲○○、宙○○、己○○、丁○○等 人於警詢中之陳述，丁○○於檢察事務官詢問時之陳述，及 申○○、午○○、辰○○、寅○○、辛○○、庚○○、丑○ ○、玄○○（後改名為蘇宜沛）、子○○、酉○○、癸○○ 、宇○○、亥○○等人於檢察官訊問時之陳述，均係被告以 外之人於審判外之言詞陳述；另卷附之應收帳款明細表、銷 退貨明細表、銷貨單、交貨簽收單、送貨單、出貨單、寄單 收據、中連貨運貨物收據、對帳單、請款聯、估價單、買賣 基本合約書、新機簽收單、客戶倒帳報告表、收款日報表、 支票暨退票理由單影本等資料，則係被告以外之人於審判外
之書面陳述，且均不符合刑事訴訟法第159條之1至第159 條 之4所規定之情形，惟被告於審判程序同意將上開言詞及書 面陳述作為證據，本院審酌該言詞及書面陳述作成時之情況 亦認為適當，依刑事訴訟法第159條之5第1項規定，認均有 證據能力。
㈡、如附表編號1、3、11、12所示廠商之負責人或代理人申○○ 、辰○○、酉○○、癸○○等人於警詢及檢察官訊問時；如 附表編號2、4、5、6、8、9、10、13、15所示廠商之負責人 或代理人午○○、寅○○、辛○○、庚○○、丑○○、玄○ ○（後改名為蘇宜沛）、子○○、宇○○、亥○○等人於警 詢、檢察官訊問及本院審理中作證時；如附表編號7、14、1 6至21所示廠商之負責人或代理人壬○○、巳○○、丙○○ 、乙○○、卯○○、甲○○、宙○○、己○○等人於警詢中 ；如附表編號22所示廠商之負責人丁○○於警詢中及檢察事 務官詢問時；如附表編號23、24所示廠商之負責人陳文獻、 未○○等人於本院審理中作證時分別陳稱：「崇輝商行」於 附表所示時間，先向渠等訂購小額貨物，並如期給付貨款， 嗣取得信任後，再大量訂貨，並交付以地○○名義簽發之支 票給付貨款，渠等則依約將如附表所示之貨物送至「崇輝商 行」之倉庫，詎上開支票屆期提示均未兌現，致渠等分別受 有如附表所示之金錢損失等情，並分別提出與「崇輝商行」 交易之應收帳款明細表、銷退貨明細表、銷貨單、交貨簽收 單、送貨單、出貨單、寄單收據、中連貨運貨物收據、對帳 單、請款聯、估價單、買賣基本合約書、新機簽收單、客戶 倒帳報告表、收款日報表、支票暨退票理由單影本等資料為 證，且有本院查詢之法務部票據信用資訊連結作業查詢明細 表所示地○○於92年6月至8月間之退票紀錄1份附卷可稽， 固堪認如附表編號1至24所示廠商確有於如附表所示時間與 「崇輝商行」進行交易，而將如附表所示貨物送至「崇輝商 行」，並收受同案被告地○○所開立之支票，嗣因支票屆期 提示均未兌現，因而受有如附表所示之金錢損失之事實。（ 至如附表編號25所示廠商戌○○既未曾於警詢、偵查或本院 審理中到場陳述被害經過，亦未提出與「崇輝商行」交易資 料，自無從認定其與「崇輝商行」進行交易，因支票屆期提 示未獲兌現而受有損害之事實。）
㈢、惟申○○、午○○、辰○○、寅○○、辛○○、庚○○、壬 ○○、丑○○、玄○○（後改名為蘇宜沛）、子○○、酉○ ○、癸○○、宇○○、巳○○、亥○○、丙○○、乙○○、 卯○○、甲○○、宙○○、己○○、丁○○等人於警詢中， 及丁○○於檢察事務官訊問時均陳稱與「崇輝商行」進行交
易，係由地○○叫貨及簽發支票給付貨款，並未提及被告有 參與「崇輝商行」營業之情事。
㈣、另申○○、午○○、辰○○、寅○○、辛○○、庚○○、丑 ○○、玄○○（後改名為蘇宜沛）、子○○、酉○○、癸○ ○、宇○○、亥○○等人於檢察官訊問時雖陳稱：都是被告 及同案被告地○○出面來叫貨以後，貨款未給付等語。然除 午○○陳稱：是被告和我聯絡開票的事等語，及丑○○陳稱 ：是被告與我接洽等語外，申○○、辰○○、寅○○、辛○ ○、庚○○、玄○○（後改名為蘇宜沛）、子○○、酉○○ 、癸○○、宇○○、亥○○等人均陳稱：只有與同案被告地 ○○接洽等語。且寅○○、辛○○、庚○○、玄○○（後改 名為蘇宜沛）、子○○、宇○○、亥○○等人於本院審理中 到庭亦均證稱：當初係由同案被告地○○或「崇輝商行」裡 面員工訂貨及簽收貨物，未在「崇輝商行」見過被告，亦未 與被告接洽生意，被倒後才知道被告與同案被告地○○是兄 弟關係，在偵查中陳述被告與同案被告地○○出面叫貨，是 因被害人中有人與被告接觸過，大家一起商量說集體告2人 等語。足認申○○、辰○○、寅○○、辛○○、庚○○、玄 ○○（後改名為蘇宜沛）、子○○、酉○○、癸○○、宇○ ○、亥○○等人確實未曾與被告接洽生意，渠等於偵查中所 述被告及同案被告地○○出面叫貨乙情，顯與事實不符，自 不足採。
㈤、至午○○於本院審理中雖仍證稱：在SARS期間，「崇輝商行 」員工不敢開票，我打電話去問同案被告地○○，同案被告 地○○不在，由他哥哥即被告接電話，叫我延票期，說SARS 期間有困難，我沒見過被告，電話中他說他是同案被告地○ ○的哥哥，我只有與被告在電話中接觸過1次，之前有與同 案被告地○○接觸過很多次，可以確定叫我展延票期的聲音 不是同案被告地○○等語。惟被告堅詞否認有與午○○在電 話中商談展延票期之事，且午○○於本院審理中亦證稱：與 「崇輝商行」交易有時是同案被告地○○訂貨，有時是收貨 員或會計訂貨，不能確定是何人訂貨，當初在偵查中因為被 告與同案被告地○○是兄弟關係，所以才會說2人都有來訂 貨，電話中聽到同案被告地○○哥哥的聲音較在庭被告之聲 音低沈等語。則午○○既未曾與被告見面，且僅在電話中與 自稱同案被告地○○哥哥即被告之男子通話1次商談展延票 期之事，此名與午○○通話之男子是否確為被告，或係由他 人假被告之名義與午○○通話，尚有可疑，在缺乏其他事證 佐證之情形下，自不能僅憑午○○前開證述，即認定被告有 與午○○在電話中商談展延票期之事。
㈥、另丑○○於本院審理中雖證稱：在92年4、5月間某日晚上， 我在「崇輝商行」倉庫看過被告，當時同案被告地○○亦在 場，被告叫我把貨卸下來，我們沒有交談，被告在倉庫搬貨 ，只看過被告這1次；我有接到電話訂貨，叫貨的人有時自 稱是同案被告地○○，有時自稱是被告，聲音很類似，我知 道他們2人是兄弟，但在電話中沒辦法看到是哪1人等語。惟 被告亦堅詞否認有出現在「崇輝商行」倉庫，及在電話中向 丑○○叫貨等情，參以丑○○陳稱僅見過被告1次，見面時 間又在晚上，當時兩人並未交談等語，事隔1年在本院審理 中竟能確認被告即為當晚所見之人，且未具體描述係依何特 徵指認被告，其指認是否可採，有無誤認之可能性，仍有可 疑；另丑○○所指在電話中叫貨之自稱被告之人，亦無證據 證明確係被告本人，或由他人假被告名義叫貨，尚難僅憑丑 ○○前開證述，即認定被告曾出現在「崇輝商行」倉庫處理 卸貨、搬貨業務，及在電話中向丑○○叫貨之事實。㈦、再經本院向高雄市政府建設局調取「崇輝商行」營利事業設 立登記所有資料，經該局以93年12月14日高市建設2字第093 0027337號函檢送高雄市政府92年1月23日高市府建2營字第 09207650300號函稿、高雄市政府營業事業統一發證設立登 記申請書、營利事業登記案件聯合作業審核表、地○○身分 證、建築改良物所有權狀、高雄市政府都市發展局土地使用 分區證明書、房屋租賃契約書影本等資料到院，由上開資料 及卷附「崇輝商行」之高雄市政府營利事業登記證影本，可 知「崇輝商行」之登記負責人為同案被告地○○，且該商行 之營業所在地高雄市○○區○○路745巷3號係由同案被告地 ○○出面所承租之事實，並無證據證明「崇輝商行」係由被 告與同案被告地○○共同設立，及被告亦有參與該商行之經 營之事實。
㈧、綜上所述，公訴人所舉前開證據均不足以證明被告確有與同 案被告地○○共同設立「崇輝商行」，並於附表所示時間， 以交付空頭支票之方式，向如附表所示廠商施用詐術大量訂 貨，致渠等陷於錯誤而交付貨物，因而受有如附表所示之金 錢損失之事實，被告前開所辯，應堪採信。此外，本院復查 無其他積極證據證明被告有何詐欺取財之犯行，既不能證明 被告犯罪，依首開法條之規定，自應為被告無罪之諭知。五、同案被告地○○部分另行審結。
據上論斷，應依刑事訴訟法第301條第1項，判決如主文。本案經檢察官戊○○到庭執行職務。
中 華 民 國 94 年 4 月 13 日 鳳山刑事第1庭 審判長法 官 陳志銘
法 官 林芳華
法 官 王雅苑
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀。 書記官 林志衡中 華 民 國 94 年 4 月 13 日附表：
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│編號│被害廠商 │詐騙財物│詐騙時間 │損失金額 │
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│1 │遠大企業社（│塑膠保特│民國92年3 │新臺幣（下│
│ │負責人吳信農│瓶 │月間起至同│同）221070│
│ │、代理人黃俊│ │年6月間止 │元 │
│ │傑） │ │ │ │
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│2 │壹豐米店（負│米 │92年2月間 │475720元 │
│ │責人午○○）│ │起至同年6 │ │
│ │ │ │月間止 │ │
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│3 │侑洲貿易有限│香煙 │92年4月間 │214500元 │
│ │公司（代理人│ │起至同年6 │ │
│ │辰○○） │ │月間止 │ │
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│4 │弘裕紙器股份│紙箱 │92年2月間 │64560元 │
│ │有限公司（負│ │起至同年6 │ │
│ │責人寅○○）│ │月間止 │ │
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│5 │雄大國際有限│奶精、紅│92年4月間 │272100元 │
│ │公司（代理人│茶、果糖│起至同年6 │ │
│ │辛○○） │ │月間止 │ │
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│6 │凱峰企業社（│雞肉、豬│92年2月間 │0000000元 │
│ │代理人庚○○│肉 │起至同年6 │ │
│ │） │ │月間止 │ │
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│7 │壬○○ │酒 │92年5月間 │102500元 │
│ │ │ │起至同年6 │ │
│ │ │ │月間止 │ │
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│8 │環球通信企業│數位電腦│92年5月間 │105000元 │
│ │有限公司（負│監控設備│ │ │
│ │責人丑○○）│、傳真機│ │ │
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│9 │泰新工業股份│洗衣粉 │92年4月間 │127020元 │
│ │有限公司（代│ │起至同年6 │ │
│ │理人玄○○）│ │月間止 │ │
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│10 │品緣企業社（│捆包機、│92年3月間 │829340元 │
│ │負責人子○○│包裝材料│起至同年6 │ │
│ │） │ │月間止 │ │
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│11 │金鼎紙業公司│衛生紙 │92年2月間 │44500元 │
│ │（代理人黃寶│ │起至同年6 │ │
│ │琳） │ │月間止 │ │
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│12 │名盛企業社 │環保紙杯│92年4月間 │747010元 │
│ │（負責人孫敏│ │起至同年6 │ │
│ │霖） │ │月間止 │ │
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│13 │惠昇食品公司│食品原料│92年4月間 │236900元 │
│ │（代理人歐順│ │起至同年6 │ │
│ │明） │ │月間止 │ │
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│14 │巨甫實業有限│包裝材料│92年5月間 │116370元 │
│ │公司（代理人│ │起至同年6 │ │
│ │巳○○） │ │月間止 │ │
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│15 │杜威商行 │酒 │91年9月間 │408700元 │
│ │（負責人蔡世│ │起至92年6 │ │
│ │一、代理人詹│ │月間止 │ │
│ │岱穎） │ │ │ │
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│16 │台灣東幸食品│柴魚味素│92年4月間 │82860元（ │
│ │股份有限公司│豬、雞粉│起至同年6 │已開票）及│
│ │（代理人吳榮│末、冷凍│月間止 │32700元（ │
│ │雄） │陽春麵 │ │末開票） │
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│17 │全翊實業有限│台鹽鹽品│92年4月間 │135000元 │
│ │公司（代理人│ │起至同年6 │ │
│ │乙○○） │ │月間止 │ │
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│18 │順伍意貿易有│罐頭 │92年4月間 │77326元 │
│ │限公司（代理│ │起至同年6 │ │
│ │人卯○○） │ │月間止 │ │
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│19 │弘宇通信有限│行動電話│92年6月3日│291700元 │
│ │公司（負責人│ │起至同年月│ │
│ │甲○○） │ │14日止 │ │
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│20 │匯信通商股份│飲料、罐│92年3月間 │433699元 │
│ │有限公司（代│頭、甜辣│起至同年6 │ │
│ │理人宙○○）│醬、蕃茄│月間止 │ │
│ │ │汁 │ │ │
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│21 │青毅行號（代│維士比、│92年5月間 │169840元 │
│ │理人己○○）│康貝特 │起至同年6 │ │
│ │ │ │月間止 │ │
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│22 │允鮮肉品有限│豬肉、牛│92年5月間 │0000000元 │
│ │公司（負責人│肉 │起至同年6 │ │
│ │丁○○） │ │月間止 │ │
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│23 │建億商行（負│茶葉、奶│92年6月2日│264500元 │
│ │責人陳文獻）│精 │ │ │
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│24 │嘉美行（負責│免洗筷子│92年6月9日│53200元 │
│ │人未○○） │、吸管 │及同年月12│ │
│ │ │ │日 │ │
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│25 │戌○○ │不詳 │92年間 │不詳 │
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