臺灣臺南地方法院民事裁定 106年度司拍字第258號
聲 請 人 謝塋梅
上列聲請人聲請對相對人謝全佳即謝義雄之繼承人、謝全安即謝
義雄之繼承人請求拍賣抵押物事件，本院裁定如下：
主 文
聲請駁回。
程序費用新臺幣壹仟元由聲請人負擔。
理 由
一、按抵押權人於債權已屆清償期而未受清償者，得聲請法院拍 賣抵押物，就其賣得價金而受清償，民法第873條定有明文 。此規定，依同法第881條之17規定，於最高限額抵押權準 用之。是抵押權人聲請法院拍賣抵押物，應以債權已屆清償 期而未受清償者為限。前述清償期已登記有確定日期者，即 應以登記內容為準；如未登記有確定日期時，抵押權人即應 提出可供法院形式審查之書面契約或其他文件，以證明債務 確已屆期未受清償，如就抵押權人提出之文件為形式審查， 尚不能確認債權清償期業已屆至者，法院自無從准許拍賣抵 押物。復按稱最高限額抵押權者，謂債務人或第三人提供其 不動產為擔保，就債權人對債務人一定範圍內之不特定債權 ，在最高限額內設定之抵押權。民法第881條之1第1項定有 明文。而最高限額抵押權所擔保之債權，其債務人、債權種 類及範圍，均屬最高限額抵押權之內容，依法應經登記，始 生物權之效力，是判斷某筆債權是否為最高限額抵押權效力 所及時，即應依登記內容決之，苟有未合，自不能認該筆債 權為最高限額抵押權所擔保。再按抵押權人聲請拍賣抵押物 ，在一般抵押，因必先有被擔保之債權存在，而後抵押權始 得成立，故祇須抵押權已經登記，且登記之債權已屆清償期 而未受清償，法院即應准許之。惟最高限額抵押，抵押權成 立時，可不必先有債權存在，縱經登記抵押權，因未登記已 有被擔保之債權存在，如債務人或抵押人否認先已有債權存 在，或於抵押權成立後，曾有債權發生，而從抵押權人提出 之其他文件為形式上之審查，又不能明瞭是否有債權存在時 ，法院自無由准許拍賣抵押物（最高法院71年台抗字第306 號判例參照）。
二、本件聲請意旨略以：第三人謝義雄以其所有如附表所示之不 動產，為向聲請人借款之擔保，設定新臺幣（下同）600,00 0元之最高限額抵押權，清償日期為民國 104年2月12日，經 登記在案。詎第三人謝義雄屆期未依約清償，尚欠本金500, 000元。又謝義雄業已死亡，相對人謝全佳、謝全安為其繼 承人，且渠等就附表所示之不動產，雖尚未辦理繼承登記，
惟已因繼承之關係，承受原屬被繼承人謝義雄財產上一切權 利及義務，是如附表所示不動產既為被繼承人謝義雄之遺產 ，聲請人自得就附表所示不動產對相對人行使抵押權，為此 聲請拍賣抵押物，以資受償云云。
三、經查，本件抵押權之擔保債權種類及範圍係以「擔保債務人 （即謝義雄）對抵押權人（即聲請人）於民國103年2月13日 所立之金錢借貸契約」，且其債務清償日期為「民國104年2 月12日」為限，此有聲請人提出之抵押權設定契約書、他項 權利證明書及土地登記謄本附卷可稽。又聲請人雖提出謝義 雄所簽立之協議書、切結書、借據為其債權證明文件，惟上 開債務成立之日期與其登記之擔保債權範圍核有未符，且亦 未約定清償期日，是就形式以觀，尚難據此即認定本件抵押 債權之清償期業已屆至，揆諸首揭說明，其聲請於法未合， 應予駁回。
四、依非訟事件法第21條第2項、第24條第1項、民事訴訟法第78 條，裁定如主文。
五、如不服本裁定，應於裁定送達後10日內向本院提出抗告狀， 並繳納抗告費新臺幣1,000元。關係人如就聲請所依據之法 律關係有爭執者，得提起訴訟爭執之。
中 華 民 國 106 年 8 月 9 日
司法事務官
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│附表： 106年度司拍字第258號│
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│ │ 土 地 坐 落 │面 積│ │
│編號├───┬────┬───┬───┬──┼────┤權利範圍│
│ │縣 市│鄉鎮市區│ 段 │小 段│地號│平方公尺│ │
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│001 │臺南市│將軍區 │巷口段│一小段│1713│2961.00 │3分之1 │
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│002 │臺南市│將軍區 │巷口段│一小段│1714│2118.00 │3分之1 │
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│003 │臺南市│將軍區 │巷口段│一小段│1715│2030.00 │3分之1 │
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│004 │臺南市│將軍區 │巷口段│一小段│1716│818.00 │3分之1 │
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│005 │臺南市│將軍區 │巷口段│一小段│1717│1120.00 │3分之1 │
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│006 │臺南市│將軍區 │巷口段│一小段│1718│1041.00 │3分之1 │
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