臺灣高等法院高雄分院刑事判決
114年度上訴字第587號
上 訴 人
即 被 告 鍾文馨
（另案於法務部○○○○○○○○○執行 中）
指定辯護人 本院公設辯護人姚孟岑
上列上訴人因違反毒品危害防制條例案件，不服臺灣橋頭地方法
院113年度訴字第107號，中華民國114年5月23日第一審判決（起
訴案號：臺灣橋頭地方檢察署112年度偵字第16087號），提起上
訴，本院判決如下：
主 文
上訴駁回。
事實及理由
一、本院審判範圍
上訴人即被告鍾文馨（下稱被告）因犯販賣第二級毒品未遂
罪，經原審判處罪刑及沒收後，被告不服提起上訴，本院審
查被告上訴狀內容，均未就所犯之犯罪事實、罪名及沒收不
服，僅就刑法第59條、第57條適用當否部分提起上訴（見本
院卷第13至17頁），經本院於審判程序時闡明刑事訴訟法第
348條第3項一部上訴之意旨，被告辯護人明示本案僅就原審
判決刑之部分為一部上訴，有審判程序筆錄可稽（見本院卷
第72頁），是本院審判範圍為被告所明示之原審判決宣告刑
部分。
二、被告上訴意旨
被告曾有施用毒品慣習，所意圖販售之甲基安非他命毒品僅
2小包（毛重0.681公克、淨重0.432公克），並未得利即遭
查獲，被告犯案動機係因將於民國112年7月20日另案入監服
刑，母親車禍急需用錢，一時失慮急於112年7月19日上網兜
售毒品，且上開毒品是以醫師所開立未服用完畢之FM2藥物
交換所得，請考量本案犯罪動機是為賺得醫藥費醫治母親，
避免被告入獄後母親無錢可以治病。而被告依賴補助維生，
因年輕識淺，法治觀念不足，一時失慮犯案，所犯並非大量
販毒之毒梟，且犯後態度甚佳，之前更因罹患精神疾病就醫
；另本案是因員警設計誘捕遭查獲，毒品未流入市面，並未
實際造成危害，其情實足堪憫恕，請求依據刑法第59條規定
酌減其刑，再依據刑法第57條從輕量刑，為此提起上訴。
三、本院審判範圍之理由
㈠刑法第59條部分
按犯罪之情狀顯可憫恕，認科以最低度刑仍嫌過重者，固得
依據刑法第59條規定酌量減輕其刑。條文所謂犯罪情狀，
必有特殊之環境及原因，在客觀上顯然足以引起一般同情，
認為縱予宣告法定最低刑度猶嫌過重；而所謂犯罪情狀顯可
憫恕，係指裁判者審酌刑法第57條各款所列事項，以行為人
之責任為基礎之一切情狀，予以全盤考量後，認其程度已達
顯可憫恕之程度，始有其適用。又法條所謂最低度刑，在遇
有其他法定減輕其刑之事由者，則是指適用該法定減輕其刑
事由後之最低刑度而言。經查：被告所適用之毒品危害防制
條例第4條第2項販賣第二級毒品未遂罪，其法定刑有期徒刑
部分為10年以上，因符合累犯加重、供出上游、偵審自白及
未遂減輕之要件，處斷刑之範圍得減輕至有期徒刑10月以上
。被告所指為籌措母親車禍之醫藥費為由，主張有刑法第59
條之適用，然就籌措母親車禍之醫藥費部分，並未提出有利
之證明以供法院調查；其餘上訴意旨所指，在客觀上顯無足
以引起社會一般同情，不得不販賣第二級毒品牟利，況本件
最低處斷刑已為有期徒刑10月以上，以販毒重罪而言，處斷
刑已屬極輕，被告就此部分提起上訴，主張有刑法第59條之
適用，而應判處有期徒刑10月以下，核無理由。
㈡刑法第57條部分
關於刑之量定，係實體法賦予法院得依職權裁量之事項，苟
已以行為人之責任為基礎，審酌刑法第57條各款所列事項而
未逾越法律所規定之範圍，或濫用其權限，即不得任意指摘
為違法或不當。經查：原審對被告所為犯行之刑罰裁量理由
，業已考量刑法第57條各款情形（見原審判決第5頁第13至2
5行），尚無違法或濫用刑罰裁量權之情事，原審刑罰裁量
之依據，經本院查核後確實與卷證相符。被告提起上訴所指
因母親車禍籌措醫藥費部分，未據其提出有利之證明方法；
其餘所指從輕量刑因子，業據原審予以調查（見原審卷第30
6至311頁之審判筆錄）、認定並於刑罰裁量理由詳予說明。
本院審酌上訴意旨所指量刑因子並未變動，且原審係由最低
處斷刑酌增作為宣告刑刑度，未有量刑過重情形，自難指為
違法不當。而本院再綜合刑法第57條各款所示量刑全部因子
予以通盤考量，原審就刑法第57條之量刑仍屬妥適，上訴意
旨所指尚無從動搖推翻原審關於刑之量定。
㈢綜上，上訴意旨所指各節，為無理由，應予駁回。
四、被告經本院合法傳喚，無正當理由不到庭，惟經辯護人在場
為其辯護，依刑事訴訟法第371條之規定，不待其陳述，由
檢察官一造辯論而為判決。
據上論結，應依刑事訴訟法第368條、第371條，判決如主文。本案經檢察官趙翊淳提起公訴，檢察官宋文宏到庭執行職務。中 華 民 國 114 年 10 月 22 日 刑事第七庭 審判長法 官 李璧君 法 官 石家禎 法 官 李東柏以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受本判決後20日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴理由者，並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。中 華 民 國 114 年 10 月 22 日 書記官 林昭吟