臺灣高等法院高雄分院刑事判決
114年度上訴字第483號
上 訴 人
即 被 告 陳敏昌
指定辯護人 本院公設辯護人陳信凱
上列上訴人即被告因違反毒品危害防制條例案件，不服臺灣橋頭
地方法院112年度訴字第13號，中華民國113年12月6日第一審判
決（起訴案號：臺灣橋頭地方檢察署111年度偵字第19409號、11
1年度偵字第19410號），提起上訴，本院判決如下：
主 文
上訴駁回。
事 實
一、陳敏昌知悉4-甲基甲基卡西酮、3,4-亞甲基雙氧甲基卡西酮
均係毒品危害防制條例第2條第2項第3款所訂之第三級毒品
，不得非法販賣，且主觀上可預見毒品咖啡包極可能混合含
有2種以上之毒品，仍認其所販賣之毒品咖啡包縱同時含有2
種以上第三級毒品成分，亦不違背其本意，竟意圖營利，基
於販賣第三級毒品、第三級毒品而混合2種以上毒品之犯意
，於民國111年7月11日17時29分許起，透過所有如附表編號
3所示手機，以微信暱稱「小飛俠」與鄭騏逢達成以新臺幣
（下同）2,500元交易毒品咖啡包7包合意，陳敏昌於同日18
時許，依約前往高雄市楠梓區藍田路與大學二十九路口之「
旨龍宮」進行交易，陳敏昌當場交付含有4-甲基甲基卡西酮
之「皇家禮炮」外包裝咖啡包2包，及含有4-甲基甲基卡西
酮、3,4-亞甲基雙氧甲基卡西酮之「Lanew熊」外包裝咖啡
包5包予鄭騏逢，鄭騏逢則尚未交付毒品價金2,500元。嗣因
鄭騏逢另案販賣毒品未遂犯行，經警查獲而檢視鄭騏逢之手
機，發現鄭騏逢與陳敏昌之毒品交易訊息，警方遂於同年月
13日12時38分，持拘票逮捕陳敏昌，並扣得如附表所示之物
，因而查悉上情。
二、案經屏東縣政府警察局枋寮分局報告臺灣屏東地方檢察署函
請臺灣高等檢察署高雄檢察分署檢察長令轉臺灣橋頭地方檢
察署檢察官偵查起訴。
理 由
一、證據能力：
被告以外之人於審判外之陳述，雖不符刑事訴訟法第159 條
之1 至之4 等4 條之規定，而經當事人於審判程序同意作為
證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為
適當者，亦得為證據；當事人、代理人或辯護人於法院調查
證據時，知有刑事訴訟法第159 條第1 項不得為證據之情形
，而未於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意，
同法第159 條之5 定有明文。立法意旨在於傳聞證據未經當
事人之反對詰問予以核實，原則上先予排除；惟若當事人已
放棄反對詰問權，於審判程序中表明同意該等傳聞證據可作
為證據；或於言詞辯論終結前未聲明異議，基於尊重當事人
對傳聞證據之處分權，及證據資料愈豐富，愈有助於真實發
見之理念，且強化言詞辯論主義，使訴訟程序得以順暢進行
，上開傳聞證據亦均具有證據能力。查本案判決所引用具傳
聞性質之各項證據資料，因被告於原審審理中；辯護人及檢
察官於本院準備程序中均同意有證據能力（原審院二卷第10
6頁；本院卷第52頁），本院審酌各該傳聞證據作成時之情
況，認均與本件待證事實具有關聯性，衡酌各該傳聞證據，
作為本案之證據亦屬適當，自均得為證據，而均有證據能力
。
二、上開事實，業據被告於警詢、偵查及原審審理中均坦白承認
（警卷第7頁、第8頁；偵一卷第101頁；原審院二卷第107頁
），並經證人鄭騏逢於偵查中證述明確（他卷第60頁以下）
，復有屏東縣政府警察局枋寮分局警員偵查報告、搜索筆錄
、扣押筆錄、扣押物品目錄表、證人鄭騏逢手機內與被告之
對話紀錄翻拍照片、欣生生物科技股份有限公司成分鑑定報
告（報告編號2722D055至2722D061）及純度鑑定報告（報告
編號2722D055T、2722D057T）在卷可參（警卷第27頁、第36
頁以下、第38頁、第41頁以下、第46頁；他卷第7頁以下；
偵一卷第21頁以下）。此外參以：
㈠販賣毒品係違法行為，非可公然為之，且有其獨特之販售通
路及管道，復無一定之公定價格，容易增減分裝之份量，而
每次買賣之價量，可能隨時依雙方關係深淺、資力、需求量
及對行情之認知、毒品純度、來源是否充裕、查緝是否嚴緊
、購買者被查獲時供述購買對象之可能風險評估等，而異其
標準，非可一概而論，且販賣者從各種「價差」、「量差」
或「純度」牟取利潤方式，亦有差異，然其所圖利益之非法
販賣行為目的，則屬相同，並無二致。況毒品物稀價昂，取
得不易，且毒品之非法交易，向為政府查禁森嚴且重罰不寬
貸，衡諸常情，倘非有利可圖，殊無必要甘冒持有毒品遭查
獲、重罰之極大風險，無端提供毒品供他人施用。由於被告
與證人鄭騏逢並非至親，倘非有利可圖，衡情並無甘冒遭查
獲風險進行毒品交易之理，且參以被告於原審審理中自承係
欲透過販賣本案毒品賺取差價等語（原審院二卷第107頁）
，足認被告係為藉由販賣第三級毒品牟取價差之利益，其主
觀上確實具有營利之意圖甚明。
㈡由於被告於原審審理中陳稱：我對於裡面有什麼東西不是很
清楚；我不知道裡面含有那麼多混合型毒品；兩種包裝的毒
品，所賣的價格一樣等語（原審院二卷第107頁）。因此，
本件雖無證據證明被告於販賣「Lanew熊」外包裝之咖啡包
時，知悉該咖啡包內毒品亦混合其他毒品成分。惟目前毒品
查緝實務上，混合毒品之型態日益繁多，且常見將各種毒品
混入其他物質，如以咖啡包包裝混合而成新興毒品，常人對
於毒品咖啡包會混合二種以上毒品等情，均當有所預見。故
被告對於新興毒品（錠劑或咖啡包）經常混合多種毒品及其
他成分之事，應未逸脫於其主觀認識之範圍，而有預見可能
性，被告卻仍決意出售毒品咖啡包予他人，顯見被告對於本
案「Lanew熊」外包裝之毒品咖啡包內是否含有多種不同毒
品，在所不問，不違背其本意，堪認被告有販賣第三級毒品
而混合二種以上毒品之不確定故意甚明。
㈢因被告自白核與事實相符，故本件事證明確，被告販賣第三
級毒品而混合二種以上毒品之犯行，應堪認定。
三、論罪部分：
核被告所為，係犯毒品危害防制條例第4條第3項之販賣第三
級毒品罪（「皇家禮炮」外包裝之毒品咖啡包部分），及同
條例第9條第3項、第4條第3項之販賣第三級毒品而混合二種
以上之毒品罪（「Lanew熊」外包裝之毒品咖啡包部分）。
被告販賣「Lanew熊」外包裝之毒品咖啡包部分，檢察官雖
認為被告係犯毒品危害防制條例第4條第3項販賣第三級毒品
罪，惟此部分起訴基本社會事實同一，起訴法條應予變更。
被告以一販賣行為同時觸犯販賣第三級毒品罪、販賣第三級
毒品而混合二種以上之毒品罪，為想像競合犯，應從一重論
以販賣第三級毒品而混合二種以上之毒品罪。被告販賣混合
二種以上之第三級毒品，應依毒品危害防制條例第9條第3項
規定，加重其刑。被告於偵查、原審均坦承販賣第三級毒品
而混合二種以上之毒品犯行，應依毒品危害防制條例第17條
第2項規定，減輕其刑，並先加而後減。另因毒品對社會、
個人危害甚大，政府已多方宣導毒品之危害並嚴厲查緝，為
社會大眾週知及犯罪行為人所明知，被告卻仍實施本案犯行
，且依其所述欲賺取差價之犯罪動機與同類型案件並無二致
，客觀上已難認堪予憫恕，況由被告與證人鄭騏逢之通訊軟
體對話內容可知，雙方有固定之配合及回帳模式，似非單純
因證人鄭騏逢個人施用解癮之需而互通有無。再者，被告依
毒品危害防制條例第17條第2項規定減輕其刑後，刑度已有
相當程度之減幅，難認本件有何客觀上足以引起一般人之同
情，而有情輕法重之憾，應無刑法第59條酌減其刑規定之適
用。
四、維持原審判決之理由：
原審認被告罪證明確，因而適用相關規定，並以行為人之責
任為基礎，審酌被告明知毒品戕害施用者之身心健康，為國
家嚴加查緝之違禁物，竟仍無視國家掃蕩毒品犯罪之決心，
以事實欄所載方式便於毒品之流通，對國民身心健康及社會
治安造成潛在危害，所為實屬不該。惟念及被告本案犯行前
，尚無販賣毒品罪行經法院論罪科刑之素行紀錄，復考量被
告犯後坦承犯行之犯後態度，及本案毒品之交易數量、價額
非鉅，較諸販毒集團交易大量毒品獲取暴利、販賣對象為多
數不特定人，嚴重破壞社會治安之情形，顯難相提並論，兼
衡被告於原審審理時自陳國中肄業，入監前從事粗工工作，
月收入約2萬元，家庭經濟狀況勉持，身體狀況正常等語等
一切情狀，量處有期徒刑3年9月。並就應否沒收部分說明：
扣案如附表編號3所示之手機，為被告所有供本案犯行所用
之物，應依毒品危害防制條例第19條第1項規定，宣告沒收
之；其餘扣案物，或與本案無關，或並無證據證明係供被告
本案犯罪所用、犯罪預備之物或犯罪所生之物，故不宣告沒
收；另因被告尚未實際取得販賣毒品價金2,500元，故亦不
宣告沒收該款項。經核原判決認事用法，核無不合，量刑亦
已斟酌刑法第57條各款所列情狀，從輕量刑，而未逾越法定
範圍，亦未濫用其職權，應屬適當。被告以本件應有刑法第
59條規定之適用，原審量刑過重為由，提起上訴，指摘原判
決不當，為無理由，應予駁回。
五、被告經合法傳喚，無正當之理由不到庭，爰不待其陳述，逕
行判決。
據上論結，應依刑事訴訟法第300條、第371條、第368條，判決
如主文。
本案經檢察官張家芳提起公訴，檢察官李靜文、鍾岳璁到庭執行職務。
中 華 民 國 114 年 10 月 29 日 刑事第三庭 審判長法 官 吳進寶 法 官 莊鎮遠 法 官 方百正以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受本判決後20日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴理由者，並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
中 華 民 國 114 年 10 月 29 日 書記官 林杏娟附錄本件論罪科刑所依據之法條：
毒品危害防制條例第4條第3項
製造、運輸、販賣第三級毒品者，處7年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。
毒品危害防制條例第9條第3項
犯前五條之罪而混合二種以上之毒品者，適用其中最高級別毒品之法定刑，並加重其刑至二分之一。
附表：
編號 扣案物名稱 數量 1 K盤 2個 2 電子磅秤 1台 3 iPhone XR手機 IMEI碼：000000000000000號、含SIM卡1張 1台 4 iPhone 6S手機 IMEI碼不詳、不含SIM卡 1台
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