臺灣新北地方法院民事判決114年度重訴字第425號原 告 張光輝 訴訟代理人 林美伶律師複 代理人 曾子興律師被 告 羅婉心 訴訟代理人 雷皓明律師複 代理人 鍾宇律師複 代理人 徐品軒律師上列當事人間請求遷讓房屋等事件，經本院於民國114年9月23日言詞辯論終結，判決如下： 主 文一、原告之訴及假執行之聲請均駁回。二、訴訟費用由原告負擔。 事實及理由壹、程序方面 民事訴訟法第262條第1項規定「原告於判決確定前，得撤回 訴之全部或一部。但被告已為本案之言詞辯論者，應得其同 意。」。原告於本件辯論終結後之民國114年10月1日具狀撤 回本件全部訴訟，然被告已為本案之言詞辯論且辯論終結， 被告具狀表示不同意原告撤回本件訴訟，是依上開規定，本 件不生撤回效力，仍應依法審判，合先敘明。貳、實體方面一、原告起訴主張：(一)兩造為夫妻關係，然被告已於112年5月31日向本院提起離婚 之訴（112年度婚字第486號），被告自當日起已無履行同居 義務之意願，本應自112年6月1日起遷出原告所有之門牌新 北市○○區○○路000號3樓之12房屋（下稱系爭房屋），蓋其無 占有之法律上權源，惟被告竟居住迄今，致被告受有相當於 租金之不當得利即新臺幣（下同）51萬元。(二)爰依民法第767條第1項、第179條規定，提起本件訴訟。並 聲明：「1.被告應自系爭房屋騰空遷出。2.被告應給付原告 51萬元及自起訴狀繕本送達翌日起至清償日止，按年息5％計 算之利息，暨自113年12月1日至被告遷出系爭房屋之日止， 按月給付原告3萬元。願供擔保請准宣告假執行。」。二、被告則以：(一)兩造婚姻關係現仍存續中，仍互負同居義務，故被告繼續居 住系爭房屋有法律上權源。退步言之，相當於租金之不當得 利，法律上有規定計算方式，並非原告如所主張。(二)並答辯聲明：原告之訴及其假執行之聲請均駁回。如受不利 判決，願供擔保請准宣告免為假執行。三、系爭房屋為原告所有，有建物登記謄本可佐（見本院卷第21 頁）；而兩造為配偶，係於97年1月30日登記結婚，婚後係 同住於系爭房屋，被告之戶籍亦於上開結婚登記之同日遷入 系爭房屋住址等情，有兩造個人戶籍資料可憑（見限閱眷） ；兩造雖有離婚訴訟尚在本院審理中，但尚未離婚，兩造之 婚姻關係現仍存續，上開各情，為兩造所不爭執，堪以認定 。四、本院之判斷：(一)民法第767條第1項前段固規定「所有人對於無權占有或侵奪 其所有物者，得請求返還之。」，然民法第1001條規定「夫 妻互負同居之義務。但有不能同居之正當理由者，不在此限 。」、第1116條之1規定「夫妻互負扶養之義務，其負扶養 義務之順序與直系血親卑親屬同，其受扶養權利之順序與直 系血親尊親屬同。」。按除有民法第1001條但書不能同居之 正當理由或不能同居一家受扶養之特殊情形外，原則上夫妻 應於雙方共同協議之住所履行上開法定義務；則在上開義務 消滅前，縱使前揭住所為離家之一方所有，夫妻另一方為履 行上開義務而居住於該住所，實為履行義務之必要行為，本 質上仍非無權占有（最高法院111年度台上字第636號判決意 旨參照）。又民法第1001條規定所謂有不能同居之正當理由 ，乃指夫妻有不堪同居或不宜同居之事由，或依其情形要求 夫妻同居為不合理而言。(二)兩造間之離婚事件現仍由本院審理中，尚未確定，業如前述 ，可知兩造之婚姻關係現仍存續中，依法仍互負同居義務， 原告僅憑被告提起離婚訴訟之舉，逕認被告應遷出系爭房屋 否則即為無權占有，顯於法無據；而原告復未舉證證明有何 不堪同居或不宜同居情形，難認兩造有不能同居之正當理由 。是被告辯稱其係為履行同居義務而居住於系爭房屋，非無 權占用，即屬有據。則原告依民法第767條第1項前段規定請 求被告騰空遷讓返還系爭房屋，於法無據。從而，原告主張 被告占有使用系爭房屋係無法律上原因而受有相當於租金之 不當得利，依民法第179條規定請求相當於租金之不當得利 共51萬元及至遷出前之每月不當得利，自亦於法無據。五、綜上所述，原告依民法第767條第1項、第179條規定，請求 「1.被告應自系爭房屋騰空遷出。2.被告應給付原告51萬元 及自起訴狀繕本送達翌日起至清償日止，按年息5％計算之利 息，暨自113年12月1日至被告遷出系爭房屋之日止，按月給 付原告3萬元。願供擔保請准宣告假執行。」，為無理由， 應予駁回。並應駁回其假執行之聲請。六、本件事證已臻明確，兩造其餘主張、陳述及所提之證據暨攻 擊防禦方法，經本院審酌後，認與本件判決之結果不生影響 ，爰不另一一論述，附此敘明。七、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條。中 華 民 國 114 年 10 月 31 日 民事第五庭 法 官 劉容妤 以上正本係照原本作成。如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。中 華 民 國 114 年 10 月 31 日 書記官 楊鵬逸
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