臺灣花蓮地方法院民事判決
114年度訴字第171號
原 告 陳水旺
訴訟代理人 黃國益律師
許雅筑律師
被 告 楊建發
訴訟代理人 林政雄律師(兼送達代收人)
複代理人 李佩錦律師
上列當事人間請求排除侵害等事件，本院於民國114年8月20日言
詞辯論終結，判決如下：
主 文
原告之訴及假執行之聲請均駁回。 訴訟費用由原告負擔。
事實及理由
一、原告訴之聲明(卷265、266頁)：①被告應將坐落花蓮縣○○鄉○
○段0000地號土地上、如附圖所示紅色斜線部分面積約為363
.08平方公尺之柏油路面(下稱系爭柏油路)刨除，並將土地
返還予原告，且不得就上開土地為使用、占有行為。②被告
應給付原告241,845元，及自起訴狀繕本送達翌日起至返還
土地之日止，按週年利率百分之5計算之利息。③被告應自起
訴狀繕本送達翌日起至騰空返還第1項實際占用土地予原告
之日止，按月給付原告3,291元。④願供擔保請准宣告假執行
。主張：原告所有坐落花蓮縣○○鄉○○段0000地號土地(下稱
系爭土地)遭被告自民國98年起無權占用舖設系爭柏油路，
依民法第767條第1項、第179條規定請求被告刨除柏油路面
返還土地，並給付相當於租金之不當得利。被告答辯聲明請
求駁回原告之訴。兩造陳述及證據如附件所示。
二、兩造不爭執之事實(卷383頁)：
㈠原告為坐落花蓮縣○○鄉○○段0000地號土地之所有權人。(即系
爭土地；土地登記謄本參卷119頁)。
㈡被告為坐落花蓮縣○○鄉○○段0000地號土地之所有權人。(土地
登記謄本參卷63頁)。
㈢系爭土地上有鋪設柏油路之無名路，如附圖(卷227頁土地複
丈成果圖)所示紅色斜線部分、面積約363.08平方公尺(即系
爭柏油路)，以連接吉安路二段。
㈣花蓮縣政府函(卷173、174頁)形式上為真正。
三、本院之判斷：
㈠按所有人對於無權占有或侵奪其所有物者，得請求返還之；
對於妨害其所有權者，得請求除去之。民法第767條第1項定
有明文。請求返還所有物之訴，應以現在占有該物之人為被
告，如非現在占有該物之人，縱令所有人之占有係因其人之
行為而喪失，仍不得本於物上請求權對非現占有人請求返還
所有物。又被告既否認其現在占有之事實，即應由原告就所
主張被告占有之事實負舉證責任，如不能證明時，應認原告
之請求為無理由(最高法院104年度台上字第942號民事判決
可參)。對於物有事實上管領之力者，為占有人，民法第940
條定有明文。所謂對於物有事實上管領之力，如對於物已有
確定及繼續之支配關係，或者已立於得排除他人干涉之狀態
者，均可謂對於物已有事實上之管領力。
㈡原告主張其所有系爭土地上遭被告無權占有鋪設系爭柏油路
等情，為被告所否認。原告就此，提出附件證據資料為，並
舉證人游清河為證。經查：
1.證人游清河證稱略以：我於108、109年間承租原告的土地作
農用，地號我不記得，我認識被告，是鄰居。我從小經常經
過這條路都沒有系爭柏油路，不知道什麼時候鋪柏油，到我
108年、109年間承租土地時柏油路已經形成，不知道這條路
是什麼時候鋪設的。我聽說是裡面那塊地地主「阿蘭」講說
是他鋪設的，「阿蘭」是被告的媽媽。我在挖排水溝的時候
「阿蘭」阻止我不讓我挖，他跟我說這條路是他鋪設的(卷2
95至300頁)；再參原告提出之原證9土地租賃契約，可知證
人游清河所稱向原告承租之土地即為慶豐段1902地號土地。
被告固承認其母親姓名為游菊蘭(於114年3月間去世；卷301
頁)，然證人游清河上述證詞並未親自見聞說明系爭柏油路
於何時、由何人僱工鋪設，依其所述情節無法排除「阿蘭」
是以宣示對道路之權利用來阻止證人破壞路面挖排水溝之行
為，故無從僅憑證人游清河之證述認定系爭柏油路為被告母
親所鋪設。
2.系爭柏油路現況為道路兩側劃有白實線標線(道路交通標誌
標線號誌設置規則第149條)，一端銜接吉安路二段，另一端
可通往被告所有同段1899地號土地(原證7照片可憑)，柏油
路長度約122.89公尺，寬約2.44至4.04公尺，系爭柏油路經
過兩造所有1902、1899地號土地及同段1882、1884、1885-5
、1885-6地號土地(如附圖)，道路兩側有鐵皮建物、堆置地
上物並停放車輛(參原證4如卷41、43頁、被證4照片及卷183
頁地理資訊)，顯見系爭柏油路並非僅供被告通行使用。
3.經本院函詢花蓮縣道路主管機關，花蓮縣政府以113年6月12
日函(卷173、174頁)表示：本案現況道路及道路兩旁之土地
均屬吉安都市計畫範圍內農業區，經調閱周邊建築物領有本
府核發之合法建築執照原卷內資料顯示，該現況路並未曾指
定為現有巷道，非屬花蓮縣建築管理自治條例第4條規定所
稱現有巷道，亦未具有公用地役關係。
4.基上說明，原告所有1902地號土地上現況固然有系爭柏油路
，然原告所舉事證無法證明柏油路面為被告或被告之被繼承
人所鋪設。被告雖因所有之1899地號土地位置在系爭柏油路
最東側，且因通行需要而有使用系爭柏油路以通往吉安路二
段，然因通行經過原告土地，難認其具有占有系爭土地之意
思，且被告僅在系爭柏油路上通行，使用完畢後即離去，至
下次通行時再為使用，被告對系爭柏油路並無實力支配，亦
無得排除他人之干涉，在客觀上其非現實占用系爭土地之人
，被告因通行使用系爭柏油路之行為，並非達於對系爭柏油
路有事實上管領力之支配關係，亦未立於得排除他人干涉之
狀態，依據前述說明，被告並非系爭柏油路之現占有人，故
原告主張被告無權占有系爭土地如附圖紅色斜線部分之系爭
柏油路，依民法第767條第1項所有權之法律關係請求刨除路
面返還土地，即有未合。
㈢就原告請求被告就系爭柏油路不得為使用、占有行為方面，
按土地因與公路無適宜之聯絡，致不能為通常使用時，除因
土地所有人之任意行為所生者外，土地所有人得通行周圍地
以至公路。前項情形，有通行權人應於通行必要之範圍內，
擇其周圍地損害最少之處所及方法為之；對於通行地因此所
受之損害，並應支付償金。民法第787條第1、2項定有明文
。其立法意旨在於調和土地相鄰之關係，以全其土地之利用
，故明定周圍地所有人負有容忍通行之義務。上開規定旨在
調和土地用益權之衝突，以充分發揮袋地之經濟效用，促進
物盡其用之社會整體利益。被告所有1899地號土地與公路無
適宜之聯絡為袋地，須藉由系爭柏油路以至吉安路二段，而
依原告主張之事實觀之，系爭路段自98年間起鋪設柏油路面
至今已有16年，且現況在路面兩側劃有白實線標線，被告所
有1899地號土地為農業區之土地，有農機通行之需求，系爭
路段寬約2.44至4.04公尺，符合其通行必要之路寬，被告使
用系爭柏油路通行，應屬對周圍地損害最少之處所及方法，
依據前述規定，被告對系爭柏油路應有通行權存在。故原告
請求被告就系爭柏油路不得為使用、占有行為，於法無據。
㈣被告對系爭柏油路有通行權，其通行使用原告所有系爭土地
有合法權源，即非無法律上原因，故原告依民法第179條規
定請求被告給付相當於租金之不當得利(如訴之聲明第2、3
項)，難認有理。
四、從而，原告依民法第767條第1項、第179條規定請求如其訴
之聲明，為無理由，應併其假執行之聲請予以駁回。本件事
證已明，兩造其餘攻擊防禦方法與舉證，均無礙勝負判斷，
爰不一一論列，在此說明。
五、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條。
中 華 民 國 114 年 9 月 19 日
民事第二庭法 官 楊碧惠
上列正本係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後20日內向本院提出上訴狀（上訴狀應
表明上訴理由）並繳納上訴審裁判費，如於本判決宣示後送達前
提起上訴者，應於判決送達後20日內補提上訴理由書（均須按他
造當事人之人數附繕本）。
如委任律師提起上訴者，亦應一併繳納上訴審裁判費。
中 華 民 國 114 年 9 月 19 日
書記官 汪郁棨
【附件】 爭點：原告依民法第767條第1項、第179條規定請求如其訴之聲明，是否有理？ 原告主張 被告答辯 原告所有吉安鄉慶豐段1902地號土地遭被告自98年起無權占用舖設系爭柏油路(經測量如附圖所示紅色斜線部分面積363.08平方公尺)，作為被告所有同段1899地號土地通行使用以連接吉安路二段，依民法第767條第1項規定請求被告刨除柏油路面返還土地，又系爭柏油路既為被告未經原告同意鋪設供自家通行使用，原告有預先防止被告使用之必要性，原告並無權利濫用。另依民法第179條規定請求被告給付相當於租金之不當得利如訴之聲明第2、3項(計算式如附表3)。 --------------------------------- 證據： 附表3：不當得利金額試算表(257-259頁) 原證1：土地所有權狀(27頁) 原證2：1902地號土地登記謄本(119頁) 原證3：1899地號土地登記謄本(63頁) 原證4：現場照片(33-49頁) 原證5：申報地價查詢(51頁) 原證6：公告地價查詢(53頁) 原證7：現況照片(211-214頁) 原證8：光碟(215頁；置證件袋) 原證9：土地租賃契約(277-284頁) 原證10：80年至113年間航空照圖(313-374頁) 否認柏油路為被告舖設。系爭土地舖設柏油路面部分為既成道路，實際供公眾通行至少20餘年，有公用地役權關係存在，且被告所有1899地號為袋地，該路連接至吉安鄉吉安路二段，被告得主張通行權，該通行亦屬被告通行必要範圍內損害最小之處所及方式，原告應容忍，原告主張被告不得通行為權利濫用。系爭柏油路有不特定人車往來通行，非僅供被告使用，被告對該道路無確定與繼續之支配關係，不具有事實上之管領力，自無原告所稱占有情事。 ------------------------- 證據： 被證1：地籍圖謄本(135頁) 被證2：地籍圖資(137-139頁) 被證3：航照圖(141-146頁) 被證4：照片(199-206頁) 4.街景圖(155頁)