臺灣高等法院高雄分院刑事判決
114年度金上訴字第661號
上 訴 人
即 被 告 莫慕容
上列上訴人因詐欺等案件，不服臺灣高雄地方法院113年度金訴
字第946號，中華民國114年3月20日第一審判決(起訴案號：臺灣
高雄地方檢察署113年度偵字第17430、22645號)，就原判決之刑
提起上訴，本院適用簡式審判程序，判決如下：
主 文
原判決關於宣告刑暨定執行刑部分均撤銷。
前項撤銷部分，莫慕容各處如附表「本院主文欄」所示之刑，應執行有期徒刑壹年捌月。
理 由
一、上訴範圍：
原判決依想像競合犯之規定，各從一重論處上訴人即被告莫 慕容(下稱被告)刑法第339條之4第1項第2款之三人以上共同 詐欺取財罪刑(共2罪，各處如附表所示之刑)，定應執行刑 有期徒刑1年10月。被告明示只就原判決之刑一部上訴(本院 卷第56、91頁)，依刑事訴訟法第348條第3項規定及其立法 說明，本院自應僅就原判決關於量刑(含定執行刑)部分妥適 與否，予以調查審理，其他部分則非本院審查範圍。二、上訴理由：
被告單親扶養2名未成年子女，母親有精神上狀況，均依賴 被告照顧，被告非常後悔於原審否認犯罪以致遭重判，一旦 入監服刑，子女及母親將無人照顧。被告現在願意坦承犯行 並賠償被害人，請求改判不須入監執行之刑期或諭知緩刑， 為此提起上訴等語。
三、上訴論斷：
㈠原判決就被告所犯三人以上共同詐欺取財共2罪，各處有期徒 刑1年4月、1年6月，並定其應執行刑有期徒刑1年10月，固 非無見。惟查：被告先前否認犯罪，於本院審理中已坦認全 部犯行，表明願賠償被害人損失(本院卷第56、60、126、13 5、136頁)，經本院依其聲請移付調解，被害人均無調解意 願，致無從調解(本院卷第97至99頁)；被告單親扶養2名未 成年女兒，須領取單親家庭子女生活補助，罹患憂鬱症及焦 慮症，亦提出戶口名簿、民事給付扶養費事件筆錄、函文及 高雄市鹽埕區公所函、和誼診所診斷證明書等為證(本院卷
第69至89頁)，犯後態度及生活狀況等量刑基礎，已略有變 動。原判決未及審酌上情，量刑(含定執行刑)容有未洽，尚 難維持，被告執此上訴，為有理由，自應由本院將原判決關 於宣告刑暨定執行刑部分均撤銷改判。
㈡爰以行為人責任為基礎，審酌被告為求以不正當手段貸款， 基於不確定故意，提供金融帳戶容任詐欺集團使用，依指示 提領被害人受騙匯入款項，並藉此製造金流斷點而洗錢，致 被害人甲○○、乙○○因受騙各匯出新臺幣(下同)68萬元、100 萬元，並使偵查機關難以追查詐欺集團幕後成員身分，危害 非輕；兼衡被告所參與之分工行為，屬詐欺集團之提款車手 ，支配犯罪之程度相對較低，已於第二審坦認犯行，並一再 表明願意賠償被害人損失，犯後態度略有改進，無任何犯罪 前科，素行尚可，自述教育程度高中畢業，職業為施工設計 師，收入不穩定，罹患憂鬱症及焦慮症，單親扶養2名未成 年子女，並須照顧母親，已提出戶口名簿、區公所函及診斷 證明書為憑，及其犯罪之動機、手段、智識程度、生活狀況 等一切情狀，分別量處如主文第2項(即附表「本院主文欄」 )所示之刑。另審酌被告所犯上述2罪，罪名及侵害法益相同 ，手段雷同且時間接近，數罪併罰之重復評價程度相對較高 ，各罪反應出受刑人主觀惡性、人格特質及犯罪傾向，經整 體綜合判斷後，依比例原則及罪刑相當原則而裁量， 於各 刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定如主文第2項 所示之應執行刑。
㈢被告雖未曾因故意犯罪而受有期徒刑以上刑之宣告，惟本案 詐騙總額已達168萬元，被告迄未與被害人和解，犯罪損害 未受填補亦未獲被害人原諒，尚難認前述對被告所宣告之刑 以暫不執行為適當，不符合刑法第74條所定之緩刑要件，爰 不予宣告緩刑。
四、至於原判決認定犯罪事實、罪名及罪數等其他部分，因不在 上訴範圍內，無庸審查，併此敘明。
據上論結，應依刑事訴訟法第368條、第364條、第273條之1第1項，判決如主文。
本案經檢察官黃昭翰提起公訴，檢察官李廷輝到庭執行職務。中 華 民 國 114 年 8 月 21 日 刑事第八庭 審判長法 官 陳中和 法 官 莊崑山 法 官 林柏壽以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受本判決後20日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴理由者，並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書
狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。中 華 民 國 114 年 8 月 21 日 書記官 陳雅芳附表：
編號 犯罪事實 原判決主文 本院主文 1 原判決附表 編號1 莫慕容犯三人以上共同詐欺取財罪，處有期徒刑壹年肆月。 (宣告刑部分撤銷) 莫慕容處有期徒刑壹年參月。 2 原判決附表 編號2 莫慕容犯三人以上共同詐欺取財罪，處有期徒刑壹年陸月。 (宣告刑部分撤銷)莫慕容處有期徒刑壹年伍月。 附錄論罪科刑法條：
《刑法第339條之4第1項》
犯第339條詐欺罪而有下列情形之一者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科100萬元以下罰金：
一、冒用政府機關或公務員名義犯之。
二、三人以上共同犯之。
三、以廣播電視、電子通訊、網際網路或其他媒體等傳播工具， 對公眾散布而犯之。
四、以電腦合成或其他科技方法製作關於他人不實影像、聲音或 電磁紀錄之方法犯之。
《洗錢防制法第19條第1項》
有第2條各款所列洗錢行為者，處3年以上10年以下有期徒刑，併科新臺幣一億元以下罰金；其洗錢之財物或財產上利益未達1億元者，處6月以上5年以下有期徒刑，併科5千萬元以下罰金。