臺灣桃園地方法院刑事判決
113年度原訴字第86號
公 訴 人 臺灣桃園地方檢察署檢察官
被 告 陳博新
指定辯護人 本院公設辯護人彭詩雯
被 告 吳承妤
選任辯護人 姚宗樸律師(法扶律師)
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（11
3年度偵字第16918號、第16995號），本院判決如下：
主 文
一、丙○○共同犯販賣第二級毒品而混合二種以上毒品未遂罪，處
有期徒刑參年。
二、甲○○共同犯販賣第二級毒品而混合二種以上毒品未遂罪，處
有期徒刑參年。
三、扣案如附表編號1所示之物沒收銷燬。扣案如附表編號2至3
所示之物均沒收。
事 實
一、丙○○、甲○○均明知甲基安非他命、4-甲基甲基卡西酮、硝西
泮分屬毒品危害防制條例第2條第2項第2、3、4款所公告列
管之第二、三、四級毒品，非經許可，不得非法販賣。詎其
等竟共同基於販賣第三級毒品、販賣混合第二、四級毒品以
牟利之犯意聯絡，先由甲○○於民國113年1月15日下午4時50
分許，以社群軟體WECHAT以暱稱「H」，在公開個人動態中
張貼「新北(香菸圖示)急拋(火焰圖示)」之販賣毒品訊息，
吸引有施用毒品需求者與之聯繫。適有桃園市政府警察局平
鎮分局警員執行網路巡邏勤務時查覺有異，遂喬裝購毒者與
甲○○聯繫交易事宜。嗣雙方約定以新臺幣(下同)4,800元(起
訴書誤載為4,8000元，業經檢察官當庭更正)之價格購買摻
有第三級毒品4-甲基甲基卡西酮成分之毒品咖啡包10包、摻
有第二級毒品甲基安非他命、第四級毒品硝西泮成分之哈密
瓜錠3顆後，丙○○、甲○○於113年3月14日晚間8時許，遂持上
揭毒品咖啡包及哈密瓜錠至桃園市中壢後火車站，再由丙○○
持上揭毒品咖啡包、哈密瓜錠至桃園市○○區○○路00號前欲交
易上開毒品，經員警表明身分後當場予以逮捕而未遂，並扣
得附表編號1至2、4至5所示之物，再循線逮捕在附近觀看之
甲○○，並扣得附表編號3所示之物，始悉上情。
二、案經桃園市政府警察局平鎮分局報告臺灣桃園地方檢察署檢
察官偵查起訴。
理 由
壹、程序部分
一、按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定
者外，不得作為證據；被告以外之人於審判外之陳述，雖不
符前4條之規定，而經當事人於審判程序同意作為證據，法
院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適當者，
亦得為證據，刑事訴訟法第159條第1項、第159條之5第1項
分別定有明文。查本案判決下列所引用之各該被告丙○○、甲
○○(下合稱被告2人)以外之人於審判外之陳述，被告2人及其
等辯護人於本院審理時均表示沒有意見，並同意為證據使用
等語(見本院原訴字卷第111、137頁)，茲審酌該等證據作成
時之情況，並無違法取證之瑕疵，且無顯不可信之情形，以
之作為證據應屬適當，依刑事訴訟法第159條之5第1項規定
，認前揭證據均具有證據能力。
二、至於卷內所存經本院引用為證據之非供述證據部分，與本案
待證事實間均具有關聯性，且無證據證明係公務員違背法定
程序所取得，是依刑事訴訟法第158條之4之反面解釋，自有
證據能力。
貳、實體部分
一、認定犯罪事實所憑證據及理由
㈠上開事實，業據被告2人於偵查中及本院審理時均坦承不諱(
見偵16918卷第157至161、165至168頁；本院原訴字卷第110
、136、184頁)，並有平鎮分局員警113年3月14日出具之職
務報告、桃園市政府警察局平鎮分局搜索扣押筆錄、扣押物
品目錄表、桃園市○○○○○○鎮○○○○○○○○○○○○○號對照表、販賣
貼文截圖、與喬裝員警之對話紀錄截圖、扣案物照片、現場
查獲照片、台灣尖端先進生技醫藥股份有限公司113年5月17
日出具之編號A2706Q毒品證物檢驗報告在卷可稽(見偵16918
卷第91至97、107、137至153、201至202頁)，而扣案之如附
表編號1至2所示之物，分別檢出如附表編號1至2「備註」欄
所示之成分，足認被告2人任意性自白應與事實相符，堪予
採信。
㈡綜上所述，本案事證明確，被告2人上開犯行，均洵堪認定，
應予依法論科。
二、論罪科刑
㈠核被告2人所為，均係犯毒品危害防制條例第9條第3項、第4
條第6項、第2項之販賣第二級毒品而混合二種以上毒品未遂
罪，及同條例第4條第6項、第3項之販賣第三級毒品未遂罪
。被告2人基於販賣目的持有上開毒品之行為，均為販賣行
為所吸收，不另論罪。
㈡被告2人間就上開犯行，有犯意聯絡與行為分擔，應論以共同
正犯。
㈢被告2人就上開犯行，係以一行為犯上開二罪名，屬想像競合
犯，均應依刑法第55條前段規定，從一重論以販賣第二級毒
品而混合二種以上毒品未遂罪。
㈣刑之加重、減輕事由：
⒈被告2人就上開犯行，均應依毒品危害防制條例第9條第3項規
定，適用販賣第二級毒品之法定刑並加重其刑。
⒉被告2人雖已著手於販賣毒品行為之實行，惟佯裝購毒者之員
警自始並無向被告2人購毒之真意，而未產生交易成功之既
遂結果，屬未遂犯，爰均依刑法第25條第2項規定減輕其刑
。
⒊按犯毒品危害防制條例第4條至第8條之罪於偵查及歷次審判
中均自白者，減輕其刑，毒品危害防制條例第17條第2項定
有明文。查被告2人就本案犯行，於偵審中及本院審理中均
自白犯罪，均應依上開規定減輕其刑。
⒋被告2人均有上開加重、減刑事由，故均依刑法第70條、第71
條第1項之規定，先加重後遞減之。
⒌無刑法第59條適用之說明：
至被告甲○○之辯護人雖為被告甲○○請求依刑法第59條減輕其
刑等語，惟按刑之量定，為求個案裁判之妥當性，法律固賦
予法院裁量權，但此項裁量權之行使，除應依刑法第57條規
定，審酌行為人及其行為等一切情狀，為整體之評價，並應
顧及比例原則與平等原則，使罪刑均衡，輕重得宜，以契合
社會之法律感情。又刑法第59條規定犯罪之情狀可憫恕者，
得酌量減輕其刑，其所謂「犯罪之情狀」，與同法第57條規
定科刑時應審酌之一切情狀，並非有截然不同之領域，於裁
判上酌減其刑時，應就犯罪一切情狀（包括第57條所列舉之
10款事項），予以全盤考量，審酌其犯罪有無可憫恕之事由
（即有無特殊之原因與環境，在客觀上足以引起一般同情，
以及宣告法定低度刑，是否猶嫌過重等等），以為判斷（最
高法院95年度台上字第6157號判決意旨參照）。換言之，必
須犯罪另有特殊之原因與環境，在客觀上足以引起一般同情
，認為即使予以宣告法定最低度刑，猶嫌過重者，始有其適
用。本院審酌被告甲○○係因缺錢花用而為本案犯行，且遭查
獲之毒品倘流入市面、對外銷售，危害程度不可謂不大，犯
罪情節當非輕微，難認有何特殊之原因與環境在客觀上足以
引起一般同情或有情堪憫恕之處。再者，本案經依刑法第25
條第2項、毒品危害防制條例第17條第2項規定依序減輕其刑
後，最輕法定刑度已有減輕，是本院綜合各情，認被告甲○○
上開犯行尚難認量處減刑後之最低刑度，有何足以引起一般
同情、猶嫌過重情形，自無刑法第59條之適用餘地，附此敘
明。
㈤爰以行為人之責任為基礎，審酌被告2人均正值青壯，竟無視
國家杜絕毒品犯罪之禁令，自真實姓名年籍不詳之人處取得
如附表編號1至2所示之毒品後，因貪圖一己私利，明知毒品
對於他人身心健康、社會秩序之危害至深且鉅，施用毒品者
容易上癮且戒除不易，猶販賣含有毒品之咖啡包、哈密瓜錠
予不特定人，犯罪所生危害程度非輕，所為應予嚴厲非難；
惟考量被告2人犯後坦承犯行，兼衡其等之前科素行、犯罪
之動機、目的、手段、所生危害，暨於本院自陳之智識程度
及家庭經濟狀況（見本院原訴字卷第184頁）等一切情狀，
分別量處如主文所示之刑。
三、沒收
㈠扣案之如附表編號1至2所示之毒品，經送鑑結果，分別檢出 如附表編號1至2「備註」欄所示之成分等情，已如前述，均 屬違禁物，是就附表編號1所示毒品應依毒品危害防制條例 第18條第1項宣告沒收銷燬，附表編號2所示毒品應依刑法第 38條第1項宣告沒收。又盛裝上開毒品之包裝袋，以現今所 採行之鑑驗方式，因其上所沾黏之毒品量微而無從析離，且 無析離之實益與必要，應與所盛裝之毒品視為整體，而併予 宣告沒收。至鑑驗耗損之毒品，既已滅失而不復存在，自無 庸再為沒收之諭知，附此敘明。
㈡扣案之如附表編號3所示之手機，為供被告2人本案販賣毒品 所用之物，業據被告2人供承在卷（見本院原訴字卷第182至 183頁），應依毒品危害防制條例第19條第1項規定，宣告沒 收。
㈢至扣案之如附表編號4至5所示之手機，被告2人均供稱與本案 販毒無關等情（見本院原訴字卷第182至183頁），復查卷內 無其他證據足證與本案相關，是無從宣告沒收。據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，判決如主文。本案經檢察官乙○○提起公訴，檢察官李亞蓓到庭執行職務。中 華 民 國 114 年 8 月 29 日 刑事第八庭 審判長法 官 許雅婷 法 官 莊劍郎 法 官 林佳儀以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應
敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。
書記官 沈亭妘中 華 民 國 114 年 8 月 29 日附錄本案論罪科刑法條：
毒品危害防制條例第4條
製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣3千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或10年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千5百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第三級毒品者，處7年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第四級毒品者，處5年以上12年以下有期徒刑，得併科新臺幣5百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百50萬元以下罰金。前五項之未遂犯罰之。
毒品危害防制條例第9條
成年人對未成年人販賣毒品或犯前三條之罪者，依各該條項規定加重其刑至二分之一。
明知為懷胎婦女而對之販賣毒品或犯前三條之罪者，亦同。犯前五條之罪而混合二種以上之毒品者，適用其中最高級別毒品之法定刑，並加重其刑至二分之一。
附表：扣案物
編號 項目 備註 1 哈密瓜錠3顆(驗前總淨重3.03公克；驗餘總毛重：2.986公克) 檢出第二級毒品甲基安非他命、第四級毒品硝西泮成分，純度均低於1%，不計算毒品之純質淨重。 2 毒品咖啡包10包(驗前總淨重19.706公克；驗餘總毛重31.393公克) 抽樣檢出第三級毒品4-甲基甲基卡西酮成分，總純質淨重2.877公克。 3 Iphone13手機1支 IMEI：000000000000000、000000000000000 門號：0000000000 4 IphoneXR手機1支 IMEI：000000000000000、000000000000000 無門號 5 Iphone14Plus手機1支 IMEI：00000000000000、000000000000000 門號：0000000000