臺灣臺南地方法院臺南簡易庭民事判決
114年度南簡字第1078號
原 告 何進春
訴訟代理人 莊志剛律師
被 告 劉翠華
劉姵蘭
上列當事人間塗銷抵押權登記事件，於民國114 年8 月22日言詞
辯論終結，本院判決如下：
主 文
被告應就被繼承人劉長春如附表所載之抵押權辦理繼承登記後，
將該抵押權登記予以塗銷。
訴訟費用由劉姵蘭負擔1/2 ，其餘由原告負擔。
事實及理由
一、程序部分
㈠原告1 人起訴之合法性
⒈原告起訴主張其為附表之4 筆土地之共有人（下合稱【系爭
土地】），其持分有同表所載之抵押權設定（下稱【系爭抵
押權】），惟該抵押權有應塗銷之事由，爰依民法第767 條
規定，請求被告辦理繼承登記後塗銷該抵押權設定。
⒉分別共有不動產之應有部分，於設定抵押權後，共有物經分
割者，其抵押權不因此而受影響（民法第825 條、第868 條
規定參照），除有民法第824 條之1 第1 項各款情形而將抵
押權移存於抵押人所分得之部分外，該抵押權按原應有部分
轉載於分割後各宗土地之上（土地登記規則第107 條）。是
應有部分經設定抵押權，該抵押權有塗銷事由而未塗銷，可
認屬對該土地所有權之權利有妨礙之事由。
⒊原告為系爭土地共有人，以系爭抵押權有塗銷事由提起本件
訴訟，查與民法第821 條前段之「各共有人對於第三人，得
就共有物之全部為本於所有權之請求」規定相符，是其提起
本件訴訟為合法（院字第1950號解釋意旨參照）。
㈡被告劉姵蘭經合法通知，未於言詞辯論期日到場，核無民事
訴訟法第386 條所列各款情形，爰依同法第385 條第1 項前
段規定，依原告之聲請，由其一造辯論而為判決。
二、原告主張：
㈠原告為系爭土地共有人，系爭土地前經原告之父親何大鼻設
定系爭抵押權與被告之父親劉長春，惟該抵押權擔保之債權
（下稱【系爭擔保債權】）是否存在，係有疑義。另系爭抵
押權之存期間係自民國76年3 月14日至76年9 月14日（日期
下以「00.00.00」格式）、債權清償日期為76.09.14，惟劉
長春未向何大鼻或原告等繼承人請求清償該債權、亦未實施
系爭抵押權。
㈡系爭抵押權登記所載系爭擔保債權清償日79.09.14，依民法
第125 條之請求權消滅時效（15年）計算，該債權因被告未
行使請求權，已於94.09.14罹於時效，再依民法第880 條之
罹於時效擔保債權實行抵押權之5 年除斥期間計算，系爭抵
押權已於99.09.14消滅。
㈢被告為劉長春之繼承人且未拋棄繼承，系爭抵押權係由被告
繼承，爰依民法第767 第1 項中段、第880 條規定，請求被
告辦理繼承登記後，塗銷附表之系爭抵押權登記。
三、被告答辯
㈠被告劉翠華到庭稱，其不知其父親有此筆債權與抵押權，對
於原告請求辦理繼承塗銷系爭抵押權，並無意見，同意原告
之請求。
㈡被告劉姵蘭經合法通知，未於言詞辯論期日到場（被告劉翠
華稱已與劉姵蘭失聯），亦未提出任何書狀為陳述。
四、本院之判斷
依附表之系爭土地、系爭抵押權暨系爭擔保債權登記資料，
原告主張依民法第880 條、第125條規定，系爭抵押權已消
滅，而被告劉翠華對原告之請求並無意見，是原告請求被告
辦理繼承登記後塗銷系爭抵押權，為有理由。
五、從而，原告起訴請求被告應辦理繼承登記後將系爭抵押權塗
銷，為有理由，應予准許。
六、訴訟費用負擔
本件被告敗訴，惟被告劉翠華到庭同意原告之請求，爰依民
事訴訟法第78、80、85條規定，命訴訟費用之負擔如主文。七、假執行部分
本件雖係適用簡易程序所為被告敗訴之判決，惟本件判決性 質係命債務人為一定意思表示之判決，依強制執行法第130 條、土地登記規則第18條、第26條第2 項規定，僅需本件確 定後由執行法院就確定判決發給證明書而無開始強制執行程 序之必要（最高法院49台上1225號判例意旨參照），是依其 性質，自無適用假執行制度提前使該意思表示效力提前發生 餘地，附此敘明。
八、結論：依民事訴訟法第436 條第2 項、第385條第1 項前段 、第78、80、85條，判決如主文。
中 華 民 國 114 年 8 月 29 日 臺南簡易庭 法 官 陳世旻附表：本件原告持分土地（台南市關廟區松腳段4 筆土地）與被告抵押權設定資料 ．依歸仁地政事務所114.06.06列印函送之各土地地籍本資料、異動索引 土地 原告繼承之所有權持分 被告繼承之抵押權（何大鼻應有部分抵押權） 1 【松腳段0000-0000】 【權狀字號：113歸地所字第010444號】 ．（0004）登記次序：0008 ．最後登記日期：113.05.29 ．最後登記原因：繼承 ．最後登記原因發生日期：113.04.12 ．最後合計權利範圍：3/32 各次權利取得範圍 99.09 繼承 1/24（何大鼻死亡） 104.06 贈與 1/24 113.04 繼承 1/96 【證明書字號：76歸地字第000739號】 ．權利種類：抵押權 ．收件字號：76年歸地字第002197號 ．登記日期：76.03.28 ．登記原因：設定 ．擔保債權權利人：劉長春 債權額比例：1分之1 擔保債權總金額：25萬元 存續期間：76.03.14-76.09.14 清償日期：76.09.14 ．擔保債權債務人：何大鼻（原告何進春之父） ．設定義務人：何大鼻 權利標的：所有權 設定權利範圍：4分之1 ．共同擔保地號：松腳段0000-0000 0000-0000 0000-0000 0000-0000 2 【松腳段0000-0000】 【權狀字號：113歸地所字第010448號】 （登記情形同0000-0000地號，從略） 3 【松腳段0000-0000】 【權狀字號：113歸地所字第010452號】 （登記情形同0000-0000地號，從略） 4 【松腳段0000-0000】 【權狀字號：113歸地所字第010456號】 （登記情形同0000-0000地號，從略） 繼承 情形 ．何大鼻（99年歿，持分1/4）繼承人 配偶：何侯錦 子女：何進明 何進生 何進秋 何秀真 何進春 ．劉長春（94.11.20歿）繼承人 配偶：劉余彩雲（95.09.23歿） 長女：劉翠華 次女：劉姵蘭 以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀並表明上
訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後20日內補提上訴理由書（須附繕本），如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中 華 民 國 114 年 8 月 29 日 書記官 林怡芳