臺灣高等法院高雄分院刑事判決
114年度上訴字第341號
上 訴 人 臺灣橋頭地方檢察署檢察官
被 告 王卓進
上列上訴人因被告詐欺等案件，不服臺灣橋頭地方法院112年度
審訴字第403號，中華民國113年12月18日第一審判決（起訴案號
：臺灣橋頭地方檢察署112年度偵字第16934號），提起上訴，本
院判決如下：
主 文
上訴駁回。
事實及理由
一、按上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之，刑
事訴訟法第348條第3項定有明文。查被告王卓進（下稱被告
）因犯刑法第339條之4第2項、第1項第2款之三人以上共同
詐欺取財未遂罪（同時犯組織犯罪防制條例第3條第1項後段
之參與犯罪組織罪，刑法第216條、第212條之行使偽造特種
文書罪及第216條、第210條之行使偽造私文書罪），經原審
判處罪刑及諭知沒收。檢察官不服原判決提起上訴，並於本
院審判程序時，明示僅就原判決之量刑部分提起上訴，而不
及於原判決之犯罪事實、論罪及沒收部分等情，有本院審判
程序筆錄可稽（見本院卷第100至101頁）。是檢察官係依刑
事訴訟法第348條第3項規定，明示就原判決有關刑之部分提
起一部上訴，而為本院審判範圍；原判決就被告所犯三人以
上共同詐欺取財未遂等罪之犯罪事實、論罪及沒收部分，則
不在本院審判範圍，是本院不就不在本院審判範圍部分予以
調查，應予敘明。
二、檢察官上訴意旨略以：詐欺犯罪危害防制條例（下稱詐防條
例）第47條前段規定，應以犯詐欺罪既遂，自白並自動繳交
被害人受詐騙金額者為限，至犯罪未遂者，被害人未因此受
財產損害，行為人既無犯罪所得可以繳交，自無上開減刑規
定之適用。原審以被告犯三人以上共同詐欺取財未遂而無犯
罪所得，逕依前開規定減輕其刑，又被告有多次詐欺前科，
原審適用法律錯誤且量刑過輕，請求撤銷原判決，更為適法
之判決等語。
三、駁回上訴之理由
(一)按「犯詐欺犯罪，在偵查及歷次審判中均自白，如有犯罪所
得，自動繳交其犯罪所得者，減輕其刑」，詐防條例第47條
前段定有明文。行為人犯刑法第339條之4之罪，關於自白減
刑部分，因刑法本身並無犯加重詐欺罪之自白減刑規定，詐
防條例第47條則係特別法新增分則性之減刑規定，尚非新舊
法均有類似減刑規定，自無從比較，行為人若具備該條例規
定之減刑要件者，應逕予適用（最高法院113年度台上字第3
805號刑事判決參照）。又所稱「其犯罪所得」，係指行為
人因犯罪而實際取得之個人所得而言；倘行為人並未實際取
得個人所得，僅須於偵查及歷次審判中均自白，即合於該條
前段減輕其刑規定之要件（最高法院刑事大法庭113年度台
上大字第4096號裁定參照）。查被告已在偵查、原審及本院
審理時坦承犯行（見偵卷第9至10頁；原審卷二第28、30頁
；本院卷第102頁），又無證據證明被告已獲有犯罪所得（
見偵卷第10頁），自無繳交犯罪所得之情形，本案應依詐防
條例第47條前段規定減輕其刑。
(二)原審審酌被告以擔任詐欺集團面交取款車手之方式參與本案
犯行，無視政府一再宣示掃蕩詐欺集團之政策，騙取告訴人
洪國賓之財物，所為實值非難；惟念及被告坦承犯行，尚有
悔意，犯後態度尚可，且合於組織犯罪防制條例第8條第1項
後段所定減輕其刑事由；並考量告訴人幸未受有金錢上之損
害，及被告迄今未與告訴人和解、調解；兼衡其犯罪動機、
手段、情節、分工，暨被告於原審審理時自述之智識程度、
家庭生活狀況（見原審卷二第31頁）、素行等一切情狀，量
處有期徒刑8月，於法並無違誤。
四、檢察官雖以前詞上訴請求改判，惟查：
(一)詐防條例第47條前段所稱「其犯罪所得」，業經最高法院11
3年度台上大字第4096號裁定作成統一見解，業如前述，而
形成上開主文之理由，於形成上開主文之範圍內有拘束力， 本案即屬此主文範圍內情形，原判決同此理由據以減刑，並 無不合。
(二)又原審對被告所為犯行之刑罰裁量理由，已考量刑法第57條 各款情形，客觀上並無明顯濫權或失之過輕之情形，亦未違 反比例原則，且原審刑罰裁量之依據，核與卷證相符，就檢 察官上訴主張關於被告素行部分，原審亦已採為量刑基礎。 從而，檢察官上訴為無理由，應予駁回。
據上論結，應依刑事訴訟法第368條，判決如主文。本案經檢察官鍾葦怡提起公訴，檢察官靳隆坤提起上訴，檢察官許月雲到庭執行職務。
中 華 民 國 114 年 7 月 29 日 刑事第七庭 審判長法 官 李璧君 法 官 李東柏 法 官 鍾佩真以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受本判決後20日內向本院提出上訴書狀，其
未敘述上訴理由者，並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。中 華 民 國 114 年 7 月 30 日 書記官 洪孟鈺附錄本判決論罪科刑法條：
組織犯罪防制條例第3條
發起、主持、操縱或指揮犯罪組織者，處3年以上10年以下有期徒刑，得併科新臺幣1億元以下罰金；參與者，處6月以上5年以下有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。但參與情節輕微者，得減輕或免除其刑。
以言語、舉動、文字或其他方法，明示或暗示其為犯罪組織之成員，或與犯罪組織或其成員有關聯，而要求他人為下列行為之一者，處3年以下有期徒刑，得併科新臺幣3百萬元以下罰金：一、出售財產、商業組織之出資或股份或放棄經營權。二、配合辦理都市更新重建之處理程序。
三、購買商品或支付勞務報酬。
四、履行債務或接受債務協商之內容。
前項犯罪組織，不以現存者為必要。
以第2項之行為，為下列行為之一者，亦同：
一、使人行無義務之事或妨害其行使權利。
二、在公共場所或公眾得出入之場所聚集三人以上，已受該管公 務員解散命令三次以上而不解散。
第2項、前項第1款之未遂犯罰之。
中華民國刑法第210條
（偽造變造私文書罪）
偽造、變造私文書，足以生損害於公眾或他人者，處5年以下有期徒刑。
中華民國刑法第212條
偽造、變造護照、旅券、免許證、特許證及關於品行、能力、服務或其他相類之證書、介紹書，足以生損害於公眾或他人者，處1年以下有期徒刑、拘役或9千元以下罰金。
中華民國刑法第216條
（行使偽造變造或登載不實之文書罪）
行使第210條至第215條之文書者，依偽造、變造文書或登載不實事項或使登載不實事項之規定處斷。
中華民國刑法第339條之4
犯第339條詐欺罪而有下列情形之一者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科1百萬元以下罰金：
一、冒用政府機關或公務員名義犯之。
二、三人以上共同犯之。
三、以廣播電視、電子通訊、網際網路或其他媒體等傳播工具， 對公眾散布而犯之。
四、以電腦合成或其他科技方法製作關於他人不實影像、聲音或 電磁紀錄之方法犯之。
前項之未遂犯罰之。