臺灣桃園地方法院刑事判決
113年度訴字第1129號
公 訴 人 臺灣桃園地方檢察署檢察官
被 告 邱駿宥
指定辯護人 本院公設辯護人王暐凱
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（11
3年度偵字第21854號），本院判決如下：
主 文
邱駿宥犯販賣第三級毒品未遂罪，處有期徒刑壹年拾月。扣案如
附表編號1至4所示之物均沒收。
事 實
一、邱駿宥明知「4-甲基甲基卡西酮」、「愷他命」均為毒品危
害防制條例所列管之第三級毒品，不得非法販賣及意圖販賣
而持有，竟仍基於販賣第三級毒品以營利之犯意，於民國11
3年4月11日前某日晚間某時，向通訊軟體LINE暱稱「台光-
勇造」之人約定以每包新臺幣（下同）200元之價格出售摻
有第三級毒品4-甲基甲基卡西酮成分之咖啡包，又於113年4
月16日某時，與通訊軟體LINE暱稱「炘」之人約定以每包2,
500元之價格出售第三級毒品愷他命，另欲販售摻有第三級
毒品4-甲基甲基卡西酮成分之甲基卡西酮粉末包予某真實姓
名年籍不詳之朋友以獲取利潤。邱駿宥因此於113年4月17日
晚上，在桃園市○○區○○路000巷00號友人郭政凱住家前，以
每包150元之價格向其購買摻有第三級毒品4-甲基甲基卡西
酮成分之咖啡包15包及摻有第三級毒品4-甲基甲基卡西酮成
分之甲基卡西酮粉末4包，另以每包1,800元之價格向郭政凱
購得愷他命1包。嗣邱駿宥未及賣出上開毒品，即因與郭政
凱發生爭執，郭政凱因而報警表示邱駿宥有帶槍，員警到場
後盤查2人，發覺邱駿宥持有毒品，當場逮捕邱駿宥，並扣
得如附表各編號所示之毒品咖啡包15包、愷他命1包、甲基
卡西酮粉末4包及行動電話1支，始悉上情。
二、案經桃園市政府警察局大園分局報告臺灣桃園地方檢察署檢
察官偵查起訴。
理 由
壹、證據能力部分：
本判決下述所引用被告以外之人於審判外之陳述，檢察官、
被告邱駿宥及其辯護人於本院審理時對於該等證據能力均未
爭執，且迄於言詞辯論終結前亦無聲明異議，本院審酌各該
證據資料做成時之情況，尚無違法不當及證明力明顯過低之
瑕疵，而認為以之作為證據應屬適當，依刑事訴訟法第159
條之5規定，均有證據能力。至本案認定事實引用卷內之非
供述證據，並無證據證明係公務員違背法定程序取得，依同
法第158條之4規定反面解釋，亦均有證據能力。
貳、實體部分：
一、認定事實所憑之證據及理由：
上揭犯罪事實，業據被告於偵訊及本院審判程序時均坦承不
諱（見偵卷第92頁、院卷第244頁），並有搜索扣押筆錄暨
扣押物品目錄表、被告通訊軟體LINE對話紀錄中向「炘」、
「台光-勇遠」兜售毒品之截圖、現場照片等件附卷可參（
見偵卷第31至40、71至78頁），復有毒品咖啡包15包、愷他
命1包、甲基卡西酮粉末4包及行動電話1支扣案為憑。又扣
案之毒品咖啡包15包、愷他命1包、甲基卡西酮粉末4包，經
送鑑定結果，毒品咖啡包15包及甲基卡西酮粉末4包均含有
第三級毒品4-甲基甲基卡西酮成分，而愷他命1包，含有第
三級毒品愷他命成分，有台灣尖端先進生技醫藥股份有限公
司113年5月30日A3195、113年8月15日A3195Q毒品證物檢驗
報告在卷可參（見偵卷第131至137頁），足認被告之任意性
自白與事實相符，堪以採信。本案事證明確，被告上開犯行
堪以認定，應依法論科。
二、論罪科刑
㈠所謂販賣行為，須有營利之意思，方足構成，刑罰法律所規
定之販賣罪，類皆為⑴意圖營利而販入，⑵意圖營利而販入並
賣出，⑶基於販入以外之其他原因而持有，嗣意圖營利而賣
出等類型。著手乃指實行犯意，尚未達於犯罪既遂之程度而
言。是從行為階段理論立場，意圖營利而販入，即為前述⑴
、⑵販賣罪之著手，其中⑶之情形，則以另行起意販賣，向外
求售或供買方看貨或與之議價時，或為其他實行犯意之行為
者，為其罪之著手。而販賣行為之完成與否，胥賴標的物之
是否交付作為既、未遂之標準。又毒品危害防制條例對於販
賣罪與意圖販賣而持有罪，均設有罰則，行為人持有毒品之
目的，既在於販賣，不論係出於原始持有之目的，抑或初非
以營利之目的而持有（例如受贈、吸用），嗣變更犯意，意
圖販賣繼續持有，均與意圖販賣而持有毒品罪之要件該當，
且與販賣罪有法條競合之適用，並擇販賣罪處罰，該意圖販
賣而持有僅不另論罪而已，並非不處罰。此觀販賣、運輸、
轉讓、施用毒品，其持有之低度行為均為販賣等高度行為所
吸收，不另論罪，為實務上確信之見解，意圖販賣而持有毒
品罪，基本行為仍係持有，意圖販賣為加重要件，與販賣罪
競合時，難認應排除上開法條競合之適用。故販賣毒品罪，
在意圖營利而販入並賣出之情形，以意圖營利而販入，為販
賣之著手，並以毒品交付買受人為販賣之既遂。倘意圖營利
而販入，尚未求售，或仍在洽賣階段，或僅達成買賣合意而
尚未交付，均屬販賣未遂（最高法院101 年度第10次刑事庭
會議決議㈠、102 年度台上字第1183號判決意旨參照）。
㈡觀諸被告與通訊軟體LINE暱稱「台光-勇造」之人及通訊軟體
LINE暱稱「炘」之人之對話紀錄截圖（見偵卷第78頁），可
知被告係於113年4月17日晚上向郭政凱購入本案毒品前，與
「台光-勇造」約定以每包200元之價格出售毒品咖啡包，與
「炘」約定以每包2,500元之價格出售愷他命，而被告於警
詢時稱：扣案的毒品我想要賣給朋友等語（見偵卷第17頁）
，於本院準備程序時又稱：我自己也有打算要賣甲基卡西酮
粉末包給認識的朋友等語（見院卷第62頁），可知被告乃係
基於營利之意圖而同時販入毒品咖啡包、愷他命及甲基卡西
酮粉末包，揆諸前揭實務見解，被告既已著手實行販賣第三
級毒品之犯行，而欲伺機賣出，惟尚未及賣出，即為警查獲
。是核被告所為，係犯毒品危害防制條例第4條第6項、第3
項之販賣第三級毒品未遂罪。起訴書認僅成立意圖販賣而持
有第三級毒品罪，容有未洽，然因基本社會事實要屬同一，
且本院於審理時已告知被告變更起訴法條之旨（見院卷第63
、240頁），俾便其行使訴訟上防禦權，爰依刑事訴訟法第
300條規定變更起訴法條。
㈢被告已著手於販賣行為之實行而不遂，為未遂犯，應依刑 法
第25條第2項規定減輕其刑。又被告就所其犯販賣毒品咖啡
包之犯行，於偵查及審判中均自白犯行，應依毒品危害防制
條例第17條第2項規定，減輕其刑；並依刑法第70條規定，
就前揭減刑事由遞減之。另被告前於110年間因公共危險案
件，經本院以110年度桃交簡字第571號判決處有期徒刑2月
、併科罰金2萬元確定，於110年10月21日易科罰金執行完畢
，此有法院前案紀錄表在卷可按，其於5年以內故意再犯本
件有期徒刑以上之罪，固構成累犯形式要件，惟經本院審酌
被告前案所犯之罪，與本案所犯販賣第三級毒品未遂罪之罪
質不同，犯罪情節、動機、目的、手段均有異，尚難認其本
件犯行有惡性重大或刑罰反應力薄弱之情形，爰依司法院釋
字第775號解釋意旨，裁量不加重其刑，附此說明。
㈣爰審酌被告明知毒品對於人體有莫大之戕害，竟圖一己之私
利，基於販賣第三級毒品以營利之同一犯意，同時販入含有
第三級毒品4-甲基甲基卡西酮成分之毒品咖啡包、含有第三
級毒品4-甲基甲基卡西酮成分之甲基卡西酮粉末包及愷他命
，助長毒品氾濫，戕害國人健康，所為誠非足取，惟念其犯
後均坦承犯行，且欲販賣之毒品數量及販賣所得非鉅，本件
尚未及賣出毒品即為警查獲，所生危害程度，暨被告自陳高
中畢業之智識程度、從事塑膠隔板製造工廠工作、未婚、無
需扶養之親屬之家庭經濟狀況等一切情狀，量處如主文所示 之刑。
三、沒收部分：
㈠按違禁物，不問屬於犯罪行為人與否，沒收之，刑法第38條 第1項定有明文。查扣案如附表編號1、3所示之毒品咖啡包1 5包及甲基卡西酮粉末4包，經送鑑定結果，均含有第三級毒 品4-甲基甲基卡西酮成分，而如附表編號2所示之愷他命1包 ，經送鑑定結果，含有第三級毒品愷他命成分，有台灣尖端 先進生技醫藥股份有限公司113年5月30日A3195、113年8月1 5日A3195Q毒品證物檢驗報告在卷可參（見偵卷第131至137 頁），屬違禁物，均應依刑法第38條第1項規定沒收之。另 用以包裝上揭毒品之包裝袋，因無論以何種方式分離包裝袋 與其內裝之毒品，包裝袋內均會有極微量毒品殘留，故上述 包裝袋應整體視為查獲毒品，一併依上揭規定宣告沒收之； 至送驗耗損部分之毒品因已滅失，爰不另宣告沒收。 ㈡次按犯第4條至第9條、第12條、第13條或第14條第1項、第2 項之罪者，其供犯罪所用之物，不問屬於犯罪行為人與否， 均沒收之。毒品危害防制條例第19條第1項定有明文。查扣 案如附表編號4所示之行動電話（IMEI碼：000000000000000 號、000000000000000號，含SIM卡門號1張：0000000000號 ）1支，係供被告犯本案販賣第三級毒品未遂罪所用之物， 業據被告供認明確（見院卷第63頁），不問屬於犯罪行為人 與否，應依毒品危害防制條例第19條第1項之規定宣告沒收 。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段、第300條，判決如主文。
本案經檢察官翟恆威提起公訴，檢察官李佩宣到庭執行職務。中 華 民 國 114 年 7 月 31 日 刑事第十六庭 審判長法 官 游紅桃 法 官 黃筱晴 法 官 呂宜臻 以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日
內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。
書記官 黃心姿中 華 民 國 114 年 7 月 31 日附錄本案論罪科刑依據之法條：
毒品危害防制條例第4條第6項、第3項
製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣3千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或10年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千5百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第三級毒品者，處7年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第四級毒品者，處5年以上12年以下有期徒刑，得併科新臺幣5百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百50萬元以下罰金。前五項之未遂犯罰之。
附表：
編號 扣案物名稱 數量 備註 1 毒品咖啡包 拾伍包 台灣尖端先進生技醫藥股份有限公司113年5月30日A3195、113年8月15日A3195Q毒品證物檢驗報告在卷可參（見偵卷第131至137頁）：驗前總毛重34.11公克，驗前總淨重18.374公克，隨機取用0.309公克鑑驗，檢出第三級毒品4-甲基甲基卡西酮成分。 2 愷他命 壹包 台灣尖端先進生技醫藥股份有限公司113年5月30日A3195、113年8月15日A3195Q毒品證物檢驗報告在卷可參（見偵卷第131至137頁）：驗前總毛重1.9公克，驗前總淨重1.678公克，隨機取用0.039公克鑑驗，檢出第三級毒品愷他命成分。 3 甲基卡西酮粉末 肆包 台灣尖端先進生技醫藥股份有限公司113年5月30日A3195、113年8月15日A3195Q毒品證物檢驗報告在卷可參（見偵卷第131至137頁）：驗前總毛重3.68公克，驗前總淨重3.338公克，隨機取用0.071公克鑑驗，檢出第三級毒品4-甲基甲基卡西酮成分。 4 行動電話 壹支 IMEI：○○○○○○○○○○○○○○○號、○○○○○○○○○○○○○○○號，含SIM卡門號壹張：○○○○○○○○○○號）