臺灣新北地方法院刑事判決
114年度訴字第289號
公 訴 人 臺灣新北地方檢察署檢察官
被 告 陳品佑
選任辯護人 謝文郡律師（法律扶助）
被 告 林宇豪
選任辯護人 侯領律師（法律扶助）
上列被告等因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（
113年度偵字第60167號、114年度偵字第9712號），本院判決如
下：
主 文
一、陳品佑共同犯販賣第三級毒品未遂罪，處有期徒刑10月。緩
刑3年，緩刑期間付保護管束，並應向檢察官指定之政府機
關、政府機構、行政法人、社區或其他符合公益目的之機構
或團體，提供60小時的義務勞務。
二、林宇豪共同犯販賣第三級毒品未遂罪，處有期徒刑2年；又
犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑3年。應執行有期徒刑4年
。
三、如附表編號1至11所示之物沒收銷燬，如附表編號12至13所
示之物沒收。
四、林宇豪未扣案之犯罪所得新臺幣1,800元沒收，於全部或一
部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
事 實
一、陳品佑與林宇豪明知依托咪酯（Etomidate）在當時屬毒品
危害防制條例列管之第三級毒品，依法不得販賣，竟共同基
於販賣第三級毒品之犯意聯絡，先由林宇豪於民國113年11
月7日0時許，在新北市五股區成泰路住處，以其所有之手機
在IG通訊軟體上發布暗示販賣毒菸彈之訊息，向不特定人兜
售。經員警發現上開訊息，便喬裝買家以通訊軟體私訊向林
宇豪詢問毒菸彈價格，雙方約定以新臺幣（下同）6,400元
購買含有依托咪酯成分之菸彈3顆，再由林宇豪聯繫陳品佑
，由陳品佑於113年11月7日22時30分許，至新北市○○區○○路
000巷0弄00號，交付含有依托咪酯成分之菸彈3顆與警員，
經警員表明身分將其逮捕而未遂，並扣得如附表編號1至2、
12所示之物，後經陳品佑同意搜索，於陳品佑位於新北市新
莊區中平路住處，扣得如附表編號3至10所示之物。
二、林宇豪明知依托咪酯於113年11月27日後已改列為毒品危害
防制條例列管之第二級毒品，竟基於販賣第二級毒品之犯意
，先於114年1月16日、1月18日、2月2日，在上址住處，以
其所有之手機在IG通訊軟體上發布暗示販賣毒菸彈之限時動
態，向不特定人兜售，後施安宜瀏覽上開訊息後，即以通訊
軟體與林宇豪聯繫購毒事宜，林宇豪因而於114年2月4日3時
至4時許，在上址住處，以1,800元價格販售含依托咪酯成分
之菸彈1個予施安宜。嗣經警於114年2月5日持票搜索林宇豪
上開住處，扣得如附表編號11、13至16所示之物。
理 由
一、被告陳品佑、林宇豪在警詢、偵查及本院審理中都承認上開
事實，並且有下列證據可以佐證，且被告2人均坦承販賣菸
彈可以賺取價差獲利（本院卷第187至188頁），足見被告2
人均有販賣毒品營利之意圖。本件事證明確，被告2人販賣
毒品的犯行可以認定，應該依法論罪處罰：
㈠事實一部份：新北市政府警察局新莊分局中平所警員113年11
月7日職務報告、新北市政府警察局新莊分局113年11月7日
搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表共2份、113年11月7日被告
林宇豪之IG帳號首頁、Wechat帳號QRcord及與警方之IG、We
chat對話紀錄擷圖、113年11月7日查獲及扣案物照片、被告
陳品佑扣案手機內與被告林宇豪之IG對話紀錄擷圖、臺北榮
民總醫院114年1月7日北榮毒鑑字第AD564號毒品成分鑑定書
(一)至(四)（113年度偵字第60167號卷第19至21頁、第24至
26頁、第41至47頁、第47頁反面至51頁、第113至114頁、第
116頁、第119頁、第82至85頁）。
㈡事實二部分：證人施安宜在偵查中的具結證述、被告林宇豪
社群軟體IG之114年1月16日、1月18日、2月2日限時動態之
擷圖共3張、新北市政府警察局新莊分局114年2月5日搜索扣
押筆錄、扣押物品目錄表、警方搜索被告林宇豪住處及扣案
物照片、被告林宇豪扣案iPhone14手機內通訊軟體IG、Tele
gram對話紀錄擷圖、被告林宇豪與證人施安宜之通訊軟體IG
對話紀錄、譯文及證人施安宜搭乘電梯之監視器畫面擷圖、
臺北榮民總醫院114年3月7日北榮毒鑑字第AE820號毒品成分
鑑定書（114年度偵字第9712號卷第11頁、第27至29頁、第4
5至47頁、第48至52頁、第107至109頁、本院卷第117頁）。
二、論罪科刑：
㈠依托咪酯在113年8月5日經公告列為毒品危害防制條例之第三
級毒品，在113年11月27日改列為第二級毒品。因此，被告
陳品佑、林宇豪就事實一部份，是犯毒品危害防制條例第4
條第6項、第3項之販賣第三級毒品未遂罪。被告林宇豪就事
實二部分，是犯毒品危害防制條例第4條第2項之販賣第二級
毒品罪。
㈡被告2人就事實一部分，於販賣前意圖販賣而持有第三級毒品
之低度行為，以及被告林宇豪就事實二部分，在販賣前持有
第二級毒品、意圖販賣而持有第二級毒品之低度行為，均為
販賣之高度行為所吸收，不另論罪。
㈢檢察官雖然聲請就被告陳品佑住處遭扣案之毒品鑑驗其純質
淨重，以確認被告陳品佑有無涉及持有第三級毒品純質淨重
5公克以上之罪嫌，然而被告陳品佑於偵查中已供承：依托
咪酯是毒品上游交給我讓我去送等語（113年度偵字第60167
號卷第74頁），足見含有依托咪酯成分之菸彈均為被告陳品
佑販賣所餘之毒品，此部分之持有行為均會遭販賣所吸收，
不會另外論罪。剩餘如附表編號7、8、10所示含有其他成分
之菸彈及殘渣罐，扣除菸彈1個本身約3至5公克之重量後，
淨重顯然不足5公克，因此，本院考量鑑驗資源之有限性，
認為沒有另予鑑定的必要。
㈣被告2人就事實一的犯行，有共同犯罪的意思，也彼此分擔一
部分的犯罪行為，應依刑法第28條之規定，論以共同正犯。
㈤刑之減輕：
1.被告2人就事實一之販賣第三級毒品犯行，僅止於未遂，
未生毒品擴散之實害結果，不法性較低，可依刑法第25條
第2項之規定，減輕其刑。
2.被告2人就本案全部犯行，在偵查及本院審理時均自白犯
罪，應依毒品危害防制條例第17條第2項之規定，減輕其
刑。
3.被告陳品佑於113年11月7日為警查獲後，即向員警供出毒
品來源為被告林宇豪，檢警因而循線查獲被告林宇豪，有
新北市政府警察局新莊分局114年3月13日新北警莊刑字第
1134014823號函在卷可查（113年度偵字第60167號卷第13
4頁），是被告陳品佑符合毒品危害防制條例第17條第1項
之規定，應予減輕其刑，但因被告陳品佑販賣菸彈之行為
對於社會不特定多數人之身體健康有高度潛在危險，仍應
給予相應之處罰，故認為不宜免刑，但刑度可減至三分之
二。
4.被告林宇豪就事實二所犯販賣第二級毒品罪，經依偵審自
白規定減輕其刑後，法定最輕本刑為有期徒刑5年，罪刑
仍重，考量被告林宇豪販售之對象僅有一人，販賣的數量
也只有一顆菸彈，犯罪所得僅1,800元，犯罪情節相較於
大量販賣毒品牟取不法暴利的大盤毒梟有顯著的差異，而
被告林宇豪年紀尚輕，案發當時依托咪酯剛升級為第二級
毒品不久，被告林宇豪可能沒有深思自己行為將可能帶來
的嚴重後果，而被告林宇豪為警查獲後，也都坦承犯行，
沒有推卸責任，本院認為綜合上述情形，本件若科以上揭
法定最輕刑度，仍有情輕法重之感，而有可憫之處，爰依
刑法第59條之規定，就被告林宇豪所販賣第二級毒品罪，
予以酌減其刑。
5.被告陳品佑就販賣第三級毒品未遂罪有上揭3項減刑事由
，被告林宇豪就販賣第三級毒品未遂罪、販賣第二級毒品
罪，各有2項減刑事由，均依法遞減之。
㈥被告林宇豪就事實一、二所為，是出於不同的犯意，客觀行
為也截然可分，應予數罪併罰。
㈦本院以行為人之責任為基礎，審酌一切情狀，並特別注意下
列事項，認為應分別量處如主文第一、二項所示之刑，以示 懲戒：
1.主客觀犯罪情狀：被告陳品佑、林宇豪都是為了賺錢才會 想販賣毒菸彈牟利，每次販賣的數量不多，而事實一的販 賣行為即時被警方查獲，未生毒品流通擴散的結果，而事 實二部分，被告林宇豪販賣菸彈1顆給證人施安宜，危害 證人施安宜的身體健康，也對社會其他不特定多數人造成 潛在風險。不過被告2人的行為，在販賣毒品案件中，犯 罪情狀屬於比較輕微的，因此可以在法定刑的低度區間進 行量刑。
2.被告個人情狀：被告陳品佑、林宇豪2人都坦承犯行，勇 於接受法律制裁，犯後態度良好，又被告2人均無犯罪前 科，有法院前案紀錄表在卷可查，而且年紀尚輕，思慮難 免不周，雖然一時行差踏錯，但仍有改過自新的高度可能 性，這些因素都可以將被告2人的刑度進一步下修。而被 告陳品佑學歷為高中肄業，目前從事夜市工作，家中無人 需其扶養，被告林宇豪學歷為高中肄業，目前在家中從事 餐飲業，無人需其扶養。這些因素對於其等刑度的影響持 平。
㈧定應執行刑：
綜合考量被告林宇豪所犯兩罪的時間相距約3個月，犯罪的 罪質相近，手段也類似，兩罪之間的非難重複性較高，並據 此衡量被告林宇豪整體行為的需罰性，以及刑罰隨著刑期拉 長產生的痛苦遞增、效益遞減的情形，合併定其應執行之刑 如主文第二項所示。
㈨緩刑：
被告陳品佑未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，有法 院前案紀錄表可查，其因為年紀尚輕，思慮不周，而犯下本
案，犯後已經坦承犯行，並且主動供出毒品來源，可見有深 切反省之心，本院認為被告陳品佑再犯的可能性不高，與其 讓被告陳品佑入監執行本件宣告刑，切斷其與社會、家庭的 連結，從此貼上罪犯的標籤，倒不如藉由緩刑制度，督促被 告陳品佑在社會中努力端正自己的行為，方能確保被告陳品 佑日後不會再度犯罪。因此本院認為本件所宣告之刑以暫不 執行為適當，爰依刑法第74條第1項第1款之規定，宣告緩刑 3年，併依同條第2項第5款之規定，命被告陳品佑應向檢察 官指定之政府機關、政府機構、行政法人、社區或其他符合 公益目的之機構或團體，提供60小時的義務勞務，並依同法 第93條第1項第2款之規定，命於緩刑期間付保護管束，以啟 自新。至於林宇豪所受宣告刑已逾有期徒刑2年，不符合緩 刑的前提要件，故無從宣告緩刑。
三、沒收：
㈠沒收、非拘束人身自由之保安處分適用裁判時之法律，刑法 第2條第2項定有明文。因此關於沒收的事項應該適用現行法 。依照現行法規，依托咪酯、美托咪酯（Metomidate）、異 丙帕酯（Isopropoxate）均為第二級毒品，從而，如附表編 號1至6、9所示含有依托咪酯之毒品，為被告陳品佑本案販 賣所餘之毒品，如附表編號11所示之物，則為被告林宇豪販 賣所餘之毒品，均應依照毒品危害防制條例第18條第1項之 規定，宣告沒收銷燬。附表編號7、8、10所示之物，亦均含 有第二級毒品美托咪酯或異丙帕酯成分，雖非與被告2人本 件販賣行為直接相關，但既為本案一併查獲，為避免檢察官 將來仍須單獨宣告沒收銷燬，徒耗司法資源，爰併依上開規 定宣告沒收銷燬。
㈡附表編號12至13所示之行動電話2支，分別為被告2人販賣毒 品所用之物，有卷內手機擷圖可以證明（113年度偵字第601 67號卷第51頁以下、114年度偵字第9712號卷第78頁以下） ，均應依毒品危害防制條例第19條第1項之規定，宣告沒收 。
㈢被告林宇豪就事實二販賣毒品所得1,800元，為其犯罪所得， 雖未扣案，仍應依刑法第38條之1第1項、第3項之規定，宣 告沒收，並於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵 其價額。
㈣附表編號14至16所示之物，無證據證明與本案有關，故不予 宣告沒收。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，判決如主文。本案經檢察官江佩蓉偵查起訴，由檢察官陳力平到庭執行職務。中 華 民 國 114 年 7 月 17 日
刑事第十六庭審判長法 官 黃志中 法 官 劉芳菁 法 官 游涵歆上列正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達後20日內敘明上訴理由，向本院提出上訴狀 (應附繕本) ，上訴於臺灣高等法院。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書「切勿逕送上級法院」。
書記官 黃莉涵中 華 民 國 114 年 7 月 22 日附錄本案論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第4條
製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣3千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或10年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千5百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第三級毒品者，處7年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第四級毒品者，處5年以上12年以下有期徒刑，得併科新臺幣5百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百50萬元以下罰金。前五項之未遂犯罰之。
附表
編號 扣案物名稱 備註 重量與成分 沒收與否 1 菸彈內含菸油3顆 在交易現場於陳品佑身上查獲 毛重18.7949公克，取樣0.0451公克鑑定，驗餘量18.7498公克，檢出依托咪酯成分。 沒收銷燬 2 菸彈內含菸油1顆 在交易現場於陳品佑身上查獲 毛重5.5712公克，取樣0.0447公克鑑定，驗餘量5.5265公克，檢出依托咪酯成分。 沒收銷燬 3 菸彈1顆 於陳品佑住處查獲 毛重5.0943公克，以乙醇溶液沖洗進行鑑驗，檢出依托咪酯成分。 沒收銷燬 4 菸彈內含菸油1顆 於陳品佑住處查獲 毛重6.7078公克，取樣0.0429公克鑑定，驗餘量6.6649公克，檢出依托咪酯成分。 沒收銷燬 5 菸彈2顆 於陳品佑住處查獲 毛重10.2150公克，取樣0.0466公克，驗餘量10.1684公克，檢出依托咪酯成分。 沒收銷燬 6 菸彈1顆 於陳品佑住處查獲 毛重5.1448公克，取樣0.0494公克，驗餘量5.0954公克，檢出依托咪酯成分。 沒收銷燬 7 菸彈2顆 於陳品佑住處查獲 毛重9.1623公克，取樣0.0336公克，驗餘量9.1287公克，檢出異丙帕酯成分。 沒收銷燬 8 菸彈1顆 於陳品佑住處查獲 毛重4.3097公克，取樣0.0359公克，驗餘量4.2738公克，檢出美托咪酯、異丙帕酯成分。 沒收銷燬 9 菸彈1顆 於陳品佑住處查獲 毛重2.7212公克，以乙醇溶液沖洗進行鑑驗，檢出依托咪酯成分。 沒收銷燬 10 殘渣罐1個 於陳品佑住處查獲 以乙醇溶液沖洗進行鑑驗，檢出異丙帕酯成分。 沒收銷燬 11 煙油1瓶 於林宇豪住處查獲 毛重79.1045公克，淨重61.9088公克，取樣0.0537公克，驗餘量61.8551公克，檢出依托咪酯成分。 沒收銷燬 12 iPhone13手機1支 在交易現場於陳品佑身上查獲 IMEI：000000000000000 沒收 13 iPhone14手機1支 於林宇豪住處查獲 IMEI：000000000000000、000000000000000 沒收 14 iPhoneXR手機1支 於林宇豪住處查獲 IMEI：000000000000000、000000000000000 不沒收 15 香精1罐 於林宇豪住處查獲 不沒收 16 磅秤1臺 於林宇豪住處查獲 不沒收