臺北高等行政法院判決
地方行政訴訟庭第一庭
113年度簡字第473號
114年6月16日辯論終結
原 告 陸軍裝甲第五八四旅
代 表 人 周廣宜
訴訟代理人 林易尚
被 告 潘建達
上列當事人間返還公法上不當得利事件，原告提起行政訴訟，本
院判決如下︰
主 文
一、被告應給付原告新臺幣64,000元。
二、訴訟費用由被告負擔。
事實及理由
壹、程序方面：
一、按行政訴訟法第111條第1項、第3項第2款規定：「(第1項) 訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴。但經被告同 意或行政法院認為適當者，不在此限。……(第3項)有下列情 形之一者，訴之變更或追加，應予准許：……二、訴訟標的之 請求雖有變更，但其請求之基礎不變。……」查原告起訴時原 聲明請求：「被告應給付原告新臺幣(下同)64,000元，截至 目前為止尚未清償，自起訴狀繕本送達翌日至清償日止」。 嗣於114年5月5日當庭減縮其聲明為：「被告應給付原告64, 000元。訴訟費用由被告負擔」。核其請求之基礎相同，本 院認為適當，爰予准許。
二、被告經合法通知，無正當理由而未於言詞辯論期日到場，經 核無行政訴訟法第236條、第218條準用民事訴訟法第386條 所列各款情形，爰依到場原告之聲請，由其一造辯論而為判 決。
貳、實體方面：
一、事實概要：被告前於111年9月7日入伍，於111年11月3日核 定轉服志願士兵生效，法定役期為4年。嗣被告經國防部陸 軍司令部核定「不適服現役」退伍，並自113年2月1日零時 生效，致未服滿志願士兵現役最少年限，依志願士兵不適服 現役賠償辦法第3條規定，應依尚未服滿現役最少年限之比 例，賠償自核定起役之日起所受領之志願士兵3個月待遇（ 含本俸及加給）。經原告計算被告需賠償77,296元，被告僅
賠償13,296元，經原告催繳還款，迄今餘額仍未獲償，原告 遂提起本件行政訴訟。
三、原告起訴主張：被告前任職於原告所屬補給兵，因個人因素 提出不適服現役申請，經國防部陸軍司令部核定不適服現役 退伍，因未服滿最少年限，自應依志願士兵不適服現役賠償 辦法第3條規定負賠償責任。經原告向被告催繳，被告置之 不理，業已構成公法上不當得利。爰對被告提起本件給付之 訴，並聲明：如減縮後之聲明。
四、被告經合法通知，無正當理由，未於言詞辯論期日到場辯論 ，亦未提出書狀作任何聲明或答辯。
五、本院之判斷：
（一）應適用之法令：
1、行政訴訟法第8條第1項前段規定：「人民與中央或地方機 關間，因公法上原因發生財產上之給付，得提起給付訴訟 。」。
2、志願士兵服役條例第5條之1第1項第3款、第2項規定：「（ 第1項）志願士兵年度考績丙上以下、因個人因素一次受記 大過二次以上、於核定起役之日起三個月期滿後，經評審 不適服志願士兵，或依陸海空軍懲罰法所定於一年內累計 記大過三次者，由國防部或各司令部於三個月內，分別依 下列規定辦理：……三、已服滿現役最少年限者，解除召集 或退伍。（第2項）前項人員，未服滿志願士兵現役最少年 限者，應予賠償；其賠償範圍、數額、程序、分期賠償、 免予賠償條件及其他相關事項之辦法，由國防部定之。」 。
3、志願士兵不適服現役賠償辦法第2條第1項規定：「志願士 兵服役條例第五條之一第一項人員，未服滿志願士兵現役 最少年限者，應予賠償。」第3條規定：「（第1項）前條 第一項人員之本人或其法定代理人、保證人（以下合稱賠 償義務人），應依尚未服滿現役最少年限之比例，賠償自 核定起役之日起，所受領之志願士兵三個月本俸及加給； 服役未滿三個月者，應賠償自核定起役之日起，實際受領 之本俸及加給。（第2項）未服滿現役最少年限之比例計算 ，以月為採計單位，未滿一個月者不列計應賠償範圍」上 開辦法係國防部依志願士兵服役條例第5條之1第2項規定所 訂定，並報請行政院核定，核與母法之本旨並無違背，並 未逾越母法授權，亦未違反法律保留原則，本院自得予以 適用。
（二）本件事實概要欄所載之事實，除經原告陳述在卷，有國防 部陸軍司令部111年11月3日國陸人培字第11102103991號
令及志願士兵核定生效人員名冊（本院卷第77-83頁）、 國防部陸軍司令部113年1月5日國陸人勤字第11202327851 號令、國防部陸軍司令部核定不適服志願士兵人員名冊、 核發軍官士官士兵退除給與審定名冊、歲入預算收繳憑單 、分期付款管制卡（本院卷第85-95頁）附卷可稽，堪可 認定。
（三）經查，原告主張被告未服滿所約定現役最少年限，應按其 比例賠償所受領志願士兵3個月待遇，乃係由國防部陸軍 司令部113年1月5日國陸人勤字第11202327851號令核定被 告「不適服現役」退伍，自113年2月1日零時生效，而被 告不適服志願役，其未服志願役月數計33個月，依被告核 定志願士兵起役後，前3個月受領待遇合計112,431元，按 其尚未服完法定役期之比例33/48，計算賠款金額為77,29 6元，被告僅清償13,296元，餘額尚未清償等情，又被告 經合法通知亦未到場或提出何反證為爭執，則原告依法起 訴請求被告給付上開款項，即核屬有據。據此，本件既係 因可歸責於被告之事由，致不能履行其契約義務之服役最 少年限，且原告起訴請求被告依尚未服滿現役最少年限之 比例，賠償所受領志願士兵3個月待遇之上開款項，亦未 逾5年消滅時效期間。據此，依前述本案應適用之法令及 被告所簽立行政契約之法律關係，原告請求被告應給附上 開款項，於法核屬有據，應予准許。
六、本件事證已臻明確，原告所提其餘攻擊、防禦方法及證據， 經核均與判決結果不生影響，爰不一一論列，併此敘明。七、據上論結，本件原告之訴為無理由，判決如主文。本件第一 審裁判費為2,000元，應由敗訴之被告負擔。八、訴訟費用負擔之依據：行政訴訟法第98條第1項前段。 中 華 民 國 114 年 7 月 7 日 法 官 林常智 一、上為正本係照原本作成。
二、如不服本判決，應於送達後20日內，以原判決違背法令為理 由，向本院地方行政訴訟庭提出上訴狀並表明上訴理由（原 判決所違背之法令及其具體內容，以及依訴訟資料合於該違 背法令之具體事實），其未表明上訴理由者，應於提出上訴 後20日內補提理由書；如於本判決宣示或公告後送達前提起 上訴者，應於判決送達後20日內補提上訴理由書（均須按他 造人數附繕本）。
三、上訴未表明上訴理由且未於前述20日內補提上訴理由書者， 逕以裁定駁回。
中 華 民 國 114 年 7 月 7 日
書記官 蔡忠衛