臺灣屏東地方法院民事判決
114年度潮簡字第370號
原 告 蔡啟源
訴訟代理人 鄭美月
被 告 黃童玉娣即黃琪龍繼承人
黃偉峰即黃琪龍繼承人
黃俊仁即黃琪龍繼承人
黃秀惠即黃琪龍繼承人
黃美華即黃琪龍繼承人
上列當事人間請求塗銷抵押權登記事件，本院於民國114年7月8
日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
被告應將如附表所示之抵押權設定登記予以塗銷。
原告其餘之訴駁回。
訴訟費用新臺幣（下同）1,500元由原告負擔。
事實及理由
一、被告黃童玉娣、黃偉峰、黃俊仁、黃秀惠、黃美華經合法通
知，均未於最後言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386
條各款所列情形，爰依原告聲請，由其一造辯論而為判決。
二、原告主張：原告為坐落屏東縣○○鄉○○段000○000○000○000地
號土地（下合稱系爭土地）之所有權人，系爭土地前於76年
10月間於屏東縣東港地政事務所以76年東地字第009421號設
定登記如附表所示之抵押權（下稱系爭抵押權）予被告等人
之被繼承人黃琪龍。自抵押權擔保債權之存續期間末日之翌
日起算均已逾20年，系爭抵押權所擔保之債權已因時效而消
滅，系爭抵押權復經過5年不實行而消滅。惟系爭抵押權登
記迄今仍存在，已妨害原告所有權之行使，抵押權人黃琪龍
已於108年4月14日死亡，被告等為黃琪龍之繼承人，爰提起
本訴請求被告將如附表所示之系爭抵押權予以塗銷等語，並
聲明：㈠被告黃童玉娣、黃偉峰、黃俊仁、黃秀惠、黃美華
應就其被繼承人黃琪龍所有如附表所示之抵押權辦理繼承登
記。㈡被告應將如附表所示之抵押權設定登記予以塗銷。
三、被告未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀作何聲明或陳述
。
四、法院之判斷
㈠、原告主張之上開事實，業據其提出系爭土地登記第一類謄本
在卷足憑，堪信為真實。按請求權，因15年間不行使而消滅
；又以抵押權擔保之債權，其請求權已因時效而消滅，如抵
押權人於消滅時效完成後，5年間不實行其抵押權者，其抵
押權消滅，民法第125條前段、第880條分別定有明文。經查
：如附表所示抵押權約定所擔保債權之清償日期為77年4月5
日，則其債權之請求權屆至92年4月6日已因時效完成而消滅
，抵押權人黃琪龍於消滅時效完成後5年間不行使抵押權，
依前揭規定，上開抵押權於97年4月6日業已消滅。
㈡、故原告主張系爭抵押權均已因時效完成而消滅，即非無據。
再按所有人對於妨害其所有權者，得請求除去之，民法第76
7條第1項中段定有明文。系爭抵押權既已消滅，卻仍有抵押
權登記存在於系爭土地，自屬妨害系爭土地所有權之圓滿行
使，是原告請求塗銷系爭抵押權登記，自屬有據。
㈢、再按因繼承、強制執行、徵收、法院之判決或其他非因法律
行為，於登記前已取得不動產物權者，應經登記，始得處分
其物權，民法第759條定有明文。是抵押權雖逾民法第880條
規定之5年除斥期間而歸於消滅，惟於除斥期間消滅前如抵
押權人之繼承人已繼承該抵押權時，則繼承人既已為抵押權
人，自應就該抵押權先辦理繼承登記，始得准許為塗銷登記
（司法院廳民一字第18571號研究意見參照）；惟若抵押權
已逾民法第880條規定之5年除斥期間後，其抵押權本即已歸
於消滅，如該抵押權人死亡，其繼承人不僅無繼承其抵押權
之可言，且負塗銷抵押權登記之義務。故抵押人如以抵押權
人之繼承人為被告訴請塗銷抵押權登記時，該抵押權既已消
滅，自無須先辦抵押權繼承登記，始准許塗銷登記（司法院
廳民一字第118號研究意見參照）。查系爭抵押權登記若未
予塗銷，顯對原告就系爭不動產之所有權有所妨害，故原告
自得本於系爭不動產所有權人之地位，請求塗銷系爭抵押權
之設定登記，業如前述。原告雖以訴之聲明第一項主張被告
等人應就其被繼承人黃琪龍所有如附表所示之抵押權辦理繼
承登記，惟系爭抵押權於抵押權人黃琪龍108年4月14日死亡
前即已消滅，依上開說明，其繼承人即無從繼承取得系爭抵
押權。原告請求被告等人辦理系爭抵押權之繼承登記，即無
所據。
五、末按「因下列行為所生之費用，法院得酌量情形，命勝訴之
當事人負擔其全部或一部：一、勝訴人之行為，非為伸張或
防衛權利所必要者。二、敗訴人之行為，按當時之訴訟程度
，為伸張或防衛權利所必要者」，民事訴訟法第81條定有明
。查本件原告因時效而欲塗銷設定予被告等之被繼承人黃琪
龍之抵押權，被告等縱不同意原告之請求，亦屬防衛其財產
權必要之範圍內，若令被告再行負擔訴訟費用，恐非事理所
平，本院爰依上開規定，命勝訴之原告負擔訴訟費用。
六、據上論結，原告之訴為部分有理由、部分無理由，爰判決如
主文。
中 華 民 國 114 年 7 月 23 日 潮州簡易庭 法 官 麥元馨以上正本係照原本作成。
如對判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀，其未表明上訴理由者，應於提出上訴後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中 華 民 國 114 年 7 月 24 日 書記官 林語柔附表
土地 抵押權登記事項 屏東縣○○鄉○○段000○000地號土地 （設定權利範圍：3372分之220） 屏東縣○○鄉○○段000○000地號土地 （設定權利範圍：375分之2） 登記次序：0000-000 權利種類：抵押權 收件年期：民國76年 字號：東地字第009421號 登記原因：設定 登記日期：民國76年10月20日 權利人：黃琪龍 擔保債權總金額：新台幣50,000元 債權額比例：全部1分之1 存續期間：自76年10月6日至77年4月5日 清償日期：77年4月5日 權利標的：所有權 設定義務人：周生來