最高法院刑事判決
114年度台上字第3221號
上 訴 人 吳昊恩（原名吳宏昱）
楊振國
上列上訴人等因違反護照條例案件，不服臺灣高等法院中華民國
113年12月12日、114年2月27日第二審判決（113年度上訴字第14
60號，起訴案號：臺灣桃園地方檢察署109年度偵字第37350號、
110年度偵字第17763號），提起上訴，本院判決如下：
主 文
上訴駁回。
理 由
一、按刑事訴訟法第377條規定，上訴於第三審法院，非以判決 違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判 決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由書狀並未 依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何 適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第 三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違 背法律上之程式，予以駁回。
二、本件原審以上訴人吳昊恩、楊振國（下或稱上訴人2人）經 第一審判決，㈠依想像競合犯，均從一重論處吳昊恩如其附 表編號（下稱編號）1所示、楊振國如編號8所示共同犯行使 偽造護照各罪刑，皆為相關沒收之宣告；㈡論處吳昊恩如編 號5所示、楊振國如編號10所示共同犯行使偽造護照各罪刑 。並定其等應執行之刑後，上訴人2人均明示僅就刑之部分 提起上訴。經原審審理結果，維持第一審關於上訴人2人所 處之刑及定應執行刑部分之判決。駁回其等在第二審之上訴 。已詳敘審酌所憑之依據及判斷之理由。
三、犯罪之行為或結果，有一在中華民國領域內者，為在中華民 國領域內犯罪，刑法第4條定有明文。依第一審判決事實欄 一之㈧、㈩所載，楊振國加入之人蛇集團係在臺收取人頭提供 之中華民國護照影本等資料，以該人頭身分偽造中華民國護 照後，再交由欲偷渡之大陸地區人民在廣洲、香港機場向航 空查驗人員行使。是關於編號8部分，其犯罪之行為一部在
臺灣地區，仍屬中華民國領域內犯罪，自有我國刑法規定之 適用。楊振國上訴意旨指摘其行為地在中國，臺灣並無管轄 權，本件應依仲裁法第18條規定提付仲裁或依行政法規定起 訴，並非適法上訴第三審之理由。
四、楊振國既明示僅就第一審判決之刑上訴，除關於刑之部分外 ，第一審判決之其餘部分，並不在原審之審判範圍。上訴意 旨以：原判決未載明認定其犯罪事實及其成立共同正犯所憑 依據及理由，亦未就證據能力部分為調查等語。核係以自己 之說詞，就論罪事項再為爭執，顯非上訴第三審之適法理由 。
五、刑法第59條之酌量減輕其刑，必於犯罪之情狀顯可憫恕，認 科以最低刑度仍嫌過重者，始有其適用。至是否酌量減輕 被 告之刑，則屬實體法上賦予法院得依職權裁量之事項。 原判決已詳敘上訴人2人之犯罪情狀，如何不符上述酌減其 刑之要件。屬其裁量職權之適法行使，尚難指為違法。吳昊 恩上訴意旨以：編號1、5部分之犯罪時間密接，所生危害非 鉅，確係其短於思慮所為，犯罪情狀顯可憫恕。且原審就同 案被告張容詳、黃元翰均依刑法第59條規定酌減其刑。原判 決卻認其前後所為，尚難謂係短於思慮之單一偶發事件，且 客觀上實無足以引起一般人同情，顯可憫恕之處，而未依刑 法第59條規定酌減其刑，有違罪刑相當原則等語。楊振國上 訴意旨則以：本件應依刑法第59條規定酌減其刑等詞。核係 就原審得為裁量之職權行使及原判決已說明之事項，持憑己 意所為之指摘，皆非適法上訴第三審之理由。
六、刑之量定及定應執行刑，俱屬事實審法院得依職權裁量之事 項。原判決關於量刑，已說明第一審判決就上訴人2人所為 本件犯行，以其等之責任為基礎，具體斟酌刑法第57條所列 各款事項，分別為刑之量定，並定應執行刑，核屬妥適，而 予維持。所定刑期，既未逾越法定刑度及刑法第51條第5款 規定之範圍，又無濫用刑罰裁量權、違反比例原則之情形， 於法並無違誤。吳昊恩上訴意旨以：原審量刑及定應執行刑 顯屬過重，有違比例、罪刑相當原則等語。楊振國上訴意旨 則以：原判決謂護照具個人專屬性，依法不得恣意將護照交 付他人，其所為可能助長國際人蛇集團或恐怖組織之不法犯 罪行為，且其為牟一己之利，恣意提供護照資料予人蛇集團 協助大陸人士偷渡，有違經驗、論理法則，請酌量減輕其刑 等詞。核係對原審量刑裁量之職權行使及原判決已斟酌說明 之事項，依憑己意而為指摘，俱非上訴第三審之適法理由。七、緩刑之宣告，應具備刑法第74條所定條件。原判決已說明楊 振國前因詐欺等案件，經法院判處有期徒刑1年確定，並於
民國112年8月7日執行完畢，與刑法第74條第1項第2款之緩 刑要件不合之旨，核無違法。楊振國上訴意旨主張其年歲已 高，病情日益嚴重，請求宣告緩刑，仍非適法上訴第三審之 理由。
八、依上所述，上訴人2人之上訴均違背法律上之程式，皆應駁 回。
據上論結，應依刑事訴訟法第395條前段，判決如主文。中 華 民 國 114 年 7 月 15 日 刑事第四庭審判長法 官 李英勇
法 官 林怡秀
法 官 周政達
法 官 黃斯偉
法 官 楊智勝
本件正本證明與原本無異
書記官 林修弘
中 華 民 國 114 年 7 月 22 日