臺灣高等法院刑事判決
114年度原上訴字第66號
上 訴 人 臺灣新竹地方檢察署檢察官
被 告 高國軒
選任辯護人 蔡閔涵律師
黃智謙律師
上列上訴人因被告詐欺案件，不服臺灣新竹地方法院113年度原
訴字第34號，中華民國113年12月27日第一審判決（起訴案號：
臺灣新竹地方檢察署113年度偵緝字第815號），提起上訴，本院
裁定進行簡式審判程序，判決如下：
主 文
原判決關於刑之部分撤銷。
前開撤銷部分，處有期徒刑陸月。
其他上訴駁回。
理 由
一、審理範圍
檢察官不服原判決提起上訴，於本院民國114年5月15日審理
時明示僅就量刑、沒收部分上訴（見本院卷第90至91頁），
則依刑事訴訟法第348條第3項規定，本院審理範圍僅限於原
判決刑及沒收部分，而不及於其他部分，合先敘明。
二、刑之加重、減輕事由
(一)起訴書並未記載被告高國軒構成累犯之事實，且於原審、本
院審理期間，檢察官亦未就被告是否構成累犯有所主張，本
院自毋庸審認被告是否構成累犯。
(二)被告於偵查、原審及本院均自白犯罪（見偵緝字卷第31頁反
面、原訴字卷第41、66、73頁、本院卷第91頁），且於114
年5月15日繳交其犯罪所得新臺幣（下同）3萬元，有本院收
據（見本院卷第120、121頁）可按，符合被告行為後新增訂
且對被告有利之詐欺犯罪危害防制條例（下稱詐危條例）第
47條前段要件，爰依該規定減輕其刑。
(三)無刑法第59條規定適用
犯罪之情狀顯可憫恕，認科以最低度刑仍嫌過重者，得酌量
減輕其刑，刑法第59條固有明文。查被告所犯三人以上共同
詐欺取財罪之法定刑為「1年以上7年以下有期徒刑，得併科
1百萬元以下罰金」，而被告有詐危條例第47條前段減輕其
刑規定適用；衡酌被告於本院所陳係因家中缺錢，且有一部
分是自己本身愛玩，覺得錢不夠用，把錢拿去亂花、去喝酒
之類，因而參與本案犯行之犯罪動機、目的，並考量其犯罪
手段、角色分工、已使告訴人林佳文（下稱告訴人）受有財
產損失等全案犯罪情節，其犯本案無特殊之原因與環境，本
院認並無何情輕法重過苛之憾，自無刑法第59條規定適用。
被告、辯護人請求依刑法第59條規定減輕被告刑度，難認有
據。
三、撤銷改判（即原判決刑之部分）之理由
(一)原審審理後，認被告犯罪事證明確而予以科刑，固非無見。
惟被告有詐危條例第47條前段規定適用，原審未及適用，容
有未洽。又被告無刑法第59條規定適用，業經本院論述如前
，原審認被告有此規定適用而酌減其刑，亦有不當。檢察官
上訴主張被告無刑法第59條規定適用，非無理由，原判決復
有前開可議之處，原判決關於刑之部分無可維持，應予撤銷
改判。
(二)量刑
爰以行為人之責任為基礎，審酌被告不思循正當途徑獲取金錢，竟以起訴書犯罪事實欄一所示方式共同為本案犯行，致告訴人受有144萬5,000元之財產損失，所為欠缺守法觀念及對他人財產權之尊重，考量被告於本院所陳前開犯罪動機、目的，其犯罪手段、所擔任角色、分工及參與犯罪程度，於本案獲有犯罪所得3萬元，兼衡被告前科素行，自陳高中畢業之智識程度，畢業後從事靈骨塔工作，之後則在手機行工作，其未婚、尚無子女之生活狀況（見本院卷第95頁、原訴字卷第73頁）；衡酌被告業與告訴人以66萬元達成調解，迄今已給付10萬元，目前仍履行中（見原訴字卷第85至86頁、本院卷第107至117頁），被告於偵訊、原審及本院復坦承犯行，已自動繳交前開犯罪所得，犯後態度尚佳等一切情狀，並參告訴人於本院表示希望被告不要進去關，繼續還錢（見本院卷第96頁），量處主文第2項所示之刑。四、駁回上訴（即沒收部分）之理由
被告之犯罪所得3萬元，本應依刑法第38條之1第1項前段、 第3項規定宣告沒收、追徵，考量被告業與告訴人達成調解 ，且已給付10萬元，已逾其上開犯罪所得，應得寬認為實際 發還，依刑法第38條之1第5項規定，不予沒收。原判決不予 沒收之理由，雖與本院稍有不同，惟其結論可以維持，自無 撤銷必要。檢察官上訴指摘原判決未宣告沒收犯罪所得為違 誤，為無理由，應予駁回。
五、依刑事訴訟法第368條、第369條第1項前段、第364條、第27 3條之1第1項、第299條第1項前段，作成本判決。六、本案經檢察官謝宜修提起公訴，檢察官張馨尹提起上訴，檢 察官詹美鈴於本院實行公訴。
中 華 民 國 114 年 6 月 12 日 刑事第十八庭 審判長法 官 侯廷昌 法 官 陳海寧 法 官 黃紹紘以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。 書記官 李政庭中 華 民 國 114 年 6 月 12 日
附錄本案論罪科刑法條全文
中華民國刑法第339條之4
犯第339條詐欺罪而有下列情形之一者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科1百萬元以下罰金：
一、冒用政府機關或公務員名義犯之。
二、三人以上共同犯之。
三、以廣播電視、電子通訊、網際網路或其他媒體等傳播工具，對公眾散布而犯之。四、以電腦合成或其他科技方法製作關於他人不實影像、聲音或 電磁紀錄之方法犯之。
前項之未遂犯罰之。