臺灣高等法院高雄分院民事判決
114年度家上字第26號
上 訴 人 王長君
訴訟代理人 呂郁斌律師
被上訴人 馬廣龍
趙聖豪
兼上二人
訴訟代理人 王光臺
王家訓
王家晉
上三人共同
訴訟代理人 魏東甫
上列當事人間請求分割遺產等事件，上訴人對於中華民國114年1
月8日臺灣高雄少年及家事法院113年度家繼訴字第125號第一審
判決提起上訴，本院判決如下：
主 文
原判決廢棄，發回臺灣高雄少年及家事法院。
事實及理由
一、上訴人主張：被繼承人胡○○於民國111年2月12日逝世，名下
遺有如附表所示之不動產(下稱系爭不動產)，伊及被上訴人
丙○○、乙○○、甲○○均為胡○○子女，為其繼承人，應繼分各為
5分之1。另訴外人王○○為胡○○長女，然其早於胡○○逝世，其
應繼分應由王○○之子女即被上訴人丁○○、戊○○代位繼承。因
胡○○生前曾表明系爭不動產由上訴人單獨繼承，並於108年5
月30日書立遺囑(下稱系爭遺囑)，但被上訴人於胡○○去世後
，趁伊長年在國外不便，竟將系爭不動產出賣予他人，顯已
侵害伊因系爭遺囑所得之系爭不動產繼承權。而被上訴人將
系爭不動產所出售之市價約為新臺幣(下同)1,000萬元，每
人各分得200萬元，故被上訴人應將超出其特留分之部分返
還予伊等語。並聲明：㈠丁○○、戊○○應連帶給付上訴人100萬
元。㈡丙○○、乙○○及甲○○應各給付上訴人100萬元。㈢第一、
二項聲明，願供擔保請准宣告假執行。
二、按第一審之訴訟程序有重大瑕疵者，第二審法院得廢棄原判
決，而將該事實發回原法院。但以因維持審級制度認為必要
時為限；前項情形，應予當事人陳述意見之機會，如兩造同
意願由第二審法院就該事件為裁判者，應自為判決；又第45
1條第1項及前條第2項之判決，得不經言詞辯論為之，民事
訴訟法第451條第1項、第2項、第453條分別定有明文。又按
送達於應受送達人之住居所、事務所或營業所行之；於外國
為送達者，應囑託該國管轄機關或駐在該國之中華民國使領
館或其他機構、團體為之；對於當事人之送達，有下列各款
情形之一者，受訴法院得依聲請，准為公示送達：一、應為
送達之處所不明者。二、於有治外法權人之住居所或事務所
為送達而無效者。三、於外國為送達，不能依第145條之規
定辦理，或預知雖依該條規定辦理而無效者。第一項所列各
款情形，如無人為公示送達之聲請者，受訴法院為避免訴訟
遲延認有必要時，得依職權命為公示送達，民事訴訟法第13
6條第1項、第145條第1項、第149條第1、3項亦定有明文。
三、查:戊○○居住00○○○通道，#00-00，新加坡000000，原審因而
囑託外交部駐新加坡代表處(下稱駐新加坡代表處)送達，而
有關113年12月11日之言詞辯論期日通知書因無當事人詳細
英文姓名及英文地址，經外交部條約法律司退回，而未為送
達，有外交部條約法律司113年11月6日條法字第1132412580
號函可憑(原審卷第215頁)，又原審雖同時依職權為公示送
達，有公告證書可參(原審卷第193至197頁)，但戊○○應為送
達之處所並非不明，上址亦非不能送達，此觀諸原審囑託駐
新加坡代表處送達原審判決予戊○○，業經合法送達，有駐新
加坡代表處114年3月13日新加字號字第11410703741號函暨
送達證書、郵局收據可稽(本院卷第73至77頁)，是其公示送
達並非合法，故依上揭法條規定，原審就戊○○期日通知書之
送達，即難謂為合法。戊○○既係因未受合法通知致未到場應
訴，原審於113年12月11日遽依上訴人之聲請，准由其一造
辯論而為判決，其訴訟程序，自有重大瑕疵。
四、綜上所述，原審所踐行訴訟程序既有重大瑕疵，復有維持當
事人審級制度利益之需，且本件當事人並未全體同意由本院
自為判決，自有將原判決廢棄發回原審法院更為裁判之必要
。爰不經言詞辯論，由本院將原判決廢棄，發回原審法院重
行審理，以維審級利益。
五、據上論結，本件上訴為有理由，判決如主文。
中 華 民 國 114 年 5 月 27 日 家事法庭
審判長法 官 黃宏欽 法 官 楊淑儀 法 官 楊國祥以上正本證明與原本無異。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀，其未表明上訴理由者，應於上訴後20日內向本院提出上訴理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）。上訴時應提出委任律師或具
有律師資格之人之委任狀，並依附註條文規定辦理。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中 華 民 國 114 年 5 月 27 日 書記官 楊明靜附註：
民事訴訟法第466條之1：
對於第二審判決上訴，上訴人應委任律師為訴訟代理人，但上訴人或其法定代理人具有律師資格者，不在此限。上訴人之配偶、三親等內之血親、二親等內之姻親，或上訴人為法人、中央或地方機關時，其所屬專任人員具有律師資格並經法院認適當者，亦得為第三審訴訟代理人。
第1項但書及第2項情形，應於提起上訴或委任時釋明之。附表一：被繼承人胡○○之遺產
編號 種類 名稱 權利範圍 1 土地 高雄市○○區○○段000地號土地（面積：36,963平方公尺） 100000分之88 2 建物 高雄市○○區○○路○段000號10樓之1 1分之1