臺灣彰化地方法院民事判決
114年度訴字第266號
原 告 陳淑玲
被 告 柯欐潔
杜夢宜
上列當事人間請求塗銷抵押權事件，本院於民國114年5月7日言
詞辯論終結，判決如下：
主 文
被告柯欐潔應將附表所示編號1之抵押權設定登記予以塗銷。
被告杜夢宜應將附表所示編號2之抵押權設定登記予以塗銷。
訴訟費用由被告柯欐潔負擔百分之49，被告杜夢宜負擔百分之51
。
事實及理由
壹、程序部分
按言詞辯論期日，當事人之一造不到場者，得依到場當事人
之聲請，由其一造辯論而為判決，民事訴訟法第385條第1項
前段定有明文。本件被告柯欐潔、杜夢宜經合法通知，未於
最後言詞辯論期日到場，亦未委任訴訟代理人到庭陳述，且
核無同法第386條所列各款情形，爰依原告之聲請，由其一
造辯論而為判決。
貳、實體部分
一、原告主張略以：緣原告所有坐落彰化縣○○市○○段000地號、
面積1285.40平方公尺土地應有部分（權利範圍14781/86400
，下稱系爭土地應有部分）設定有如附表編號1、2所示抵押
權（下稱系爭編號1、2抵押權）。其中系爭編號1抵押權係
於民國於82年1月間設定，原債權人亞太銀行於90年11月間
聲請核發支付命令及拍賣抵押物，嗣由被告柯欐潔輾轉受讓
亞太銀行之債權，於111年11月2日對原告聲請強制執行，後
撤回強制執行之聲請（本院111年度司執字第59424號，下稱
系爭執行事件）。則系爭編號1抵押權所擔保之債權，自亞
太銀行聲請核發支付命令及聲請裁定拍賣抵押物時起，已逾
15年消滅時效，請求權因時效完成而消滅，抵押權人復未於
請求權時效完成後之5年間實行抵押權，依民法第880條規定
，抵押權因除斥期間經過而消滅，此亦有本院112年度訴字
第523號民事判決可參。系爭編號2抵押權則係於90年5月11
日設定登記，債權人杜夢宜未曾向債務人積極請求清償債務
或實行抵押權取償，債權請求權及抵押權同因消滅時效完成
、除斥期間經過而消滅。是系爭1、2抵押權已不存在，然系
爭編號1、2抵押權之設定登記對原告之所有權行使形成妨害
，為此，爰依民法第767條第1項規定提起本件訴訟，請求塗
銷抵押權登記等語。並聲明：被告二人應分別將附表編號1
、2所示之抵押權登記予以塗銷。
二、被告二人均未於言詞辯論期日到庭，亦未提出書狀作何聲明
或陳述。
三、得心證之理由
㈠經查，原告主張其為系爭土地之共有人，其所有系爭土地應
有部分14781/86400設定有系爭編號1、2抵押權登記，系爭
編號1之抵押權原債權人為訴外人亞太商業銀行股份有限公
司（下稱亞太銀行），亞太銀行於90年間聲請拍賣抵押物，
經本院90年度拍字第873號裁定准予拍賣確定再案，系爭編
號1抵押權所擔保之債權亦經亞太銀行對債務人聲請核發支
付命令，經本院核發90年度促字第22613號支付命令，並於9
0年12月19日確定，系爭編號1抵押權請求權於支付命令確定
日及拍賣抵押物裁定確定之日已可行使，然被告柯欐潔受讓
亞太銀行債權後，遲至111年11月2日始對原告所共有之系爭
土地聲請強制執行，其請求權已逾15年時效而消滅，柯欐潔
復未於消滅時效完成後5年內實行抵押權，系爭編號1抵押權
業已消滅；及系爭編號2抵押權存續期間為90年4月28日至90
年7月28日，被告杜夢宜從未請求上開抵押權所擔保之債權
，故系爭編號2抵押權所擔保之債權已逾15年之時效而消滅
，被告杜夢宜復未於5年除斥期間內實行抵押權，系爭編號2
抵押權亦已消滅等情，業據原告提出土地登記第一類謄本、
本院90年度拍字第873號裁定及確定證明書、90年度促字第2
2613號支付命令及確定證明書、本院112年度訴字第523號判
決，並經本院依職權調閱系爭執行事件卷宗核閱屬實，復被
告2人已於相當時期受合法之通知而於言詞辯論期日不到場
，亦未提出準備書狀作何爭執，依民事訴訟法第280條第3項
準用第1項規定，視同自認，則原告之主張應堪信為真實。
㈡按所有人對於妨害其所有權者，得請求除去之，民法第767條
第1項中段定有明文。次按最高限額抵押權所擔保之原債權
，因約定之原債權確定期日屆至及最高限額抵押權人聲請裁
定拍賣抵押物而確定。最高限額抵押權所擔保之原債權確定
後，除本節另有規定外，其擔保效力不及於繼續發生之債權
或取得之票據上之權利。民法第881條之12第1項第1款、第5
款前段、第881條之14分別定有明文。依民法物權編施行法
第17條，上開規定於民法物權編修正施行前設定之最高限額
抵押權，亦適用之。又請求權，因15年間不行使而消滅；以
抵押權擔保之債權，其請求權已因時效而消滅，如抵押權人
於消滅時效完成後，5年間不實行其抵押權者，其抵押權消
滅，民法第125條前段、第880條亦分別有明文之規定。據此
，抵押權因其所擔保債權之請求權之消滅時效完成及上開除
斥期間之經過即歸於消滅（最高法院89年度台上字第1476號
、109年度台抗字第1376號民事裁判可資參照）。系爭編號1
抵押權因債權人聲請拍賣抵押物而確定，系爭編號2抵押權
則因原債權確定期日屆至而確定，其各自所擔保之債權均已
罹於15年之消滅時效，被告2人均未於時效完成後5年之除斥
期間實行抵押權，依民法第880條之規定，系爭編號1、2之
抵押權均已歸於消滅，然系爭編號1、2抵押權登記之存在，
自屬原告對於系爭土地之所有權圓滿行駛之妨礙。則原告以
系爭編號1、2抵押權已消滅為由，依民法第767條第1項中段
之規定，訴請被告柯欐潔、杜夢宜分別將系爭編號1、2抵押
權予以塗銷，自屬有據。
四、綜上所述，原告依民法第767條第1項中段之規定，請求被告
柯欐潔、杜夢宜應分別將如附表所示編號1、2抵押權予以塗
銷，為有理由，應予准許，爰判決如主文第一、二項所示。五、本件事證已經明確，原告其餘主張，對於判決結果不生影響 ，就不再逐一論述，併此敘明。
六、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條。 中 華 民 國 114 年 5 月 26 日 民事第一庭 法 官 范馨元以上正本係照原本作成。
如對判決上訴，應於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。中 華 民 國 114 年 5 月 26 日 書記官 卓千鈴
附表： 114年度訴字第266號 編號 不動產坐落 登 記 所有權人 權利範圍 抵 押 權 登 記 事 項 1 彰化縣○○市○○段000地號土地 陳淑玲 14781 /86400 登記日期：民國97年10月31日 權利種類：抵押權 字號：員資字第102640號 登記原因：讓與 權利人：柯欐潔 債權額比例：全部1/1 擔保債權總金額：本金最高限額2400萬元 存續期間：自82年1月27日至112年1月27日 清償日期：依照各個契約約定 利息(率)：依照各個契約約定 遲延利息(率)：依照各個契約約定 違約金：依照各個契約約定 債務人及債務額比例：江李如壁、江再仁 權利標的：所有權 標的登記次序：0024 設定權利範圍：1193/9600 證明書字號：102員他狀字第000791號 設定義務人：江李如壁 其他登記事項：本最高限額抵押權已確定 2 彰化縣○○市○○段000地號土地 陳淑玲 14781 /86400 登記日期：民國90年5月11日 權利種類：抵押權 字號：員資字第050890號 登記原因：設定 權利人：杜夢宜 債權額比例：全部1/1 擔保債權總金額：本金最高限額2500萬元 存續期間：自90年4月28日至90年7月28日 清償日期：90年7月28日 利息(率)：依照各個契約約定 遲延利息(率)：依照各個契約約定 違約金：依照各個契約約定 債務人及債務額比例：江李如壁、陳淑玲、玄新有限公司 權利標的：所有權 標的登記次序：0024 設定權利範圍：14781/86400 證明書字號：090彰員資字第001126號 設定義務人：陳淑玲 共同擔保地號：水源段174-24、176 其他登記事項：(空白)
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