臺灣臺南地方法院臺南簡易庭民事判決
114年度南簡字第418號
原 告 劉持仁
被 告 魏朝隆
上列當事人間請求履行契約事件，經本院於中華民國114年5月2
日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
被告應給付原告新臺幣壹拾萬柒仟壹佰元，及自民國一百一十四
年二月十八日起至清償日止，按週年利率百分之五計算之利息。
訴訟費用由被告負擔。
本判決得假執行。
事實及理由
一、本件被告未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條
各款所列情形，爰依原告之聲請，由其一造辯論而為判決。
二、原告主張：兩造前於民國113年7月18日下午3時許成立消費
借貸契約，約定被告得自行從位於臺南市○區○○○路0段000號
之湯姆熊歡樂世界（下稱湯姆熊）臺南真光店內，原告使用
之537、538號寄存櫃取用原告所有之湯姆熊代幣，依取用數
量歸還相同數量代幣，或於被告花用代幣無法歸還時，以每
包新臺幣（下同）2,100元之代價換算取用數量給付等值之
金錢。詎被告於113年7月18日下午3時16分許取走原告櫃內
之代幣51包，將代幣花用後未依約付款，為此，依消費借貸
法律關係及兩造前開約定，提起本件訴訟等語。並聲明：㈠
被告應給付原告107,100元【計算式：每包2,100元×51包＝10
7,100元】，及自起訴狀繕本送達翌日起至清償日止，按週
年利率百分之5計算之利息；㈡願供擔保，請准宣告假執行。
三、被告經合法送達，未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀作
何聲明或陳述。
四、得心證之理由：
㈠本件原告主張之事實，業據其提出臺灣臺南地方檢察署檢察
官113年度偵字第29158號（本院按：即原告前對被告提出侵
占告訴案件，下稱另案）不起訴處分書影本1份為證（見調
字卷第11頁至第12頁），核與被告另案偵查時供稱：我向湯
姆熊買1,000個代幣要2,500元，我跟訴外人蔡金美買的話只
要2,100元，我長期都有借還的行為，後來改跟告訴人拿，
我每天拿走代幣會跟告訴人講，當天就會清償，只有最後51
包沒有還等語一致（見另案偵字卷第13頁正面）。且被告已
於相當時期受合法之通知，而於言詞辯論期日不到場，亦未
提出準備書狀爭執，依民事訴訟法第436條第2項準用同法第
280條第3項，再準用同條第1項之規定，視同自認。本院核
閱原告所提上開證物均與原告所述相符，自堪信其主張為真
實。
㈡按於數宗給付中得選定其一者，其選擇權屬於債務人。但法
律另有規定或契約另有訂定者，不在此限；選擇權定有行使
期間者，如於該期間內不行使時，其選擇權移屬於他方當事
人。選擇權未定有行使期間者，債權至清償期時，無選擇權
之當事人，得定相當期限催告他方當事人行使其選擇權，如
他方當事人不於所定期限內行使選擇權者，其選擇權移屬於
為催告之當事人，民法第208條第1項、第210條第1項、第2
項分別定有明文。原告主張兩造約定被告應返還代幣或給付
等值之金錢，係預定複數給付內容為給付標的，性質上應為
選擇之債，須待債務人行使選擇權特定給付內容，方能請求
債務人履行。原告於本院審理自陳並未約定返還期間（見本
院卷第22頁），應認兩造並未定有選擇權行使期間，而原告
於113年7月間對被告提起另案告訴，兩造亦曾於113年12月4
日偵查中當庭移付調解不成立（見另案警卷第17頁，偵字卷
第1頁正面、第14頁正面、第23頁），可認原告已對被告為
催告，依民法第478條之規定，被告在受原告催告逾1個月以
上而未為給付時負有返還義務；嗣原告於114年2月間提起本
件訴訟，民事起訴狀於114年2月17日送達被告（見調字卷第
27頁之送達證書），應兼含有催告被告行使選擇權之意思，
被告於調解及辯論期日均未到庭，亦未以書狀作任何陳述，
顯無行使選擇權之意，至本院114年5月2日言詞辯論終結之
日再經過2個月以上，期間已屬相當，依民法第210條第2項
規定，選擇權移屬於原告。原告聲明請求被告給付與代幣等
值之金錢107,100元，已為選擇權之行使，其選定效力溯及
債之發生時特定給付之標的，且原告尚得自被告催告屆期未
為清償即給付遲延時起，依民法第229條第2項前段、第233
條第1項前段規定，請求依法定利率計算之遲延利息。據此
，原告請求被告給付107,100元，及自起訴狀繕本送達翌日
即114年2月18日起至清償日止，按週年利率百分之5計算之
利息，均有理由，應予准許。
五、原告固陳明願供擔保，聲請宣告假執行，惟本件係就民事訴
訟法第427條第1項規定適用簡易程序所為被告敗訴之判決，
爰依同法第389條第1項第3款規定職權宣告假執行。
六、據上論結，本件原告之訴為有理由，依民事訴訟法第436條
第2項、第385條第1項前段、第78條、第389條第1項第3款，
判決如主文。
中 華 民 國 114 年 5 月 16 日 臺南簡易庭 法 官 徐安傑
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應判決送達後20日內，向本院提出上訴狀並表明上訴理由(須附繕本)。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中 華 民 國 114 年 5 月 16 日 書記官 顏珊姍