最高法院刑事判決
114年度台上字第2375號
上 訴 人 徐嘉鴻
陳俞熙
上列上訴人等因加重詐欺案件，不服臺灣高等法院中華民國114
年1月21日第二審判決（113年度上訴字第5370號，起訴案號：臺
灣桃園地方檢察署112年度偵字第11660、19881號），提起上訴
，本院判決如下：
主 文
上訴駁回。
理 由
一、按刑事訴訟法第377條規定，上訴於第三審法院，非以判決 違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判 決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由書狀並未 依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何 適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第 三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違 背法律上之程式，予以駁回。至於原判決究竟有無違法，與 上訴是否以違法為理由，係屬二事。
二、本件原審以第一審判決均依想像競合犯，各從一重論處上訴 人徐嘉鴻犯三人以上共同詐欺取財（尚犯一般洗錢）罪刑， 上訴人陳俞熙犯三人以上共同詐欺取財（均尚犯一般洗錢） 共4罪刑及定其應執行刑，並均為相關沒收之宣告後，其等 （下稱上訴人2人）均明示僅就第一審判決刑之部分提起上 訴。經原審審理結果：㈠撤銷第一審判決關於徐嘉鴻之刑及 其附表編號1所示陳俞熙之刑暨定陳俞熙應執行刑部分之判 決，改判量處徐嘉鴻如原判決附表一、陳俞熙如原判決附表 二編號1所示之刑，㈡維持第一審判決關於其附表編號2至4所 示陳俞熙刑之部分的判決，駁回陳俞熙該部分在第二審之上 訴，㈢就陳俞熙上開撤銷改判與上訴駁回部分所處之刑，定 其應執行刑。已詳敘審酌所憑之依據及判斷之理由。三、卷查本件第一審判決後，徐嘉鴻不服，提起第二審上訴，明 示僅以第一審判決之量刑部分為上訴之範圍。原審因而只針 對其提起第二審上訴請求救濟之刑之相關事項，以第一審判
決論斷認定之犯罪事實與罪名，作為罪責判斷即科刑之評價 基礎。徐嘉鴻上訴意旨以：依本件卷證資料，其應僅成立刑 法第339條第1項之普通詐欺取財罪，不成立同法第339條之4 第1項第2款之三人以上共同詐欺取財罪等語。核係就第一審 已判決確認，且未據提起第二審上訴表示不服，非屬第二審 審理範圍之犯罪事實與罪名，於提起第三審上訴時，再為爭 執主張，顯非第三審上訴之適法理由。
四、刑之量定、定應執行刑，及適用刑法第59條規定酌減其刑與 否，俱屬事實審法院得依職權斟酌裁量之事項。 ㈠原判決就其附表二編號1部分，撤銷第一審判決所處之刑後， 已敘明係以陳俞熙之責任為基礎，具體審酌刑法第57條所列 與科刑事項有關之一切情狀（包含陳俞熙提供帳戶予人使用 ，提領帳戶內款項，再依指示轉交上手之犯罪動機、目的、 手段與情節，嗣已自白全部犯罪，與被害人彭良慧成立調解 之犯後態度，及其需扶養2名身心障礙未成年子女之家庭經 濟與生活狀況等），而為刑之量定；就原判決附表二編號2 至4部分，則敘明第一審判決係審酌陳俞熙該部分之犯罪動 機、犯罪情節，未取得此部分被害人之諒解或實際賠償損害 等情，綜合刑法第57條所定各款事由，而為量刑，所處之刑 並無過重、不當或違反罪刑相當原則情形。陳俞熙雖表示有 和解意願，然於原審仍未能另與其他被害人成立調解，原量 刑之基礎並無不同，其上訴請求從輕量刑，為無理由，因而 維持第一審該部分之判決。原判決另敘明陳俞熙所犯而經原 審撤銷改判及駁回上訴之各罪，行為態樣雷同、犯罪時間相 近，皆屬侵害他人財產法益，衡酌定刑之外部性界限，及數 罪處罰採限制加重原則之恤刑立法目的，綜合評價各罪類型 、關係、法益侵害之整體效果等，酌定如原判決主文第4項 所示之應執行刑。經核原判決上開所宣告之刑及所定執行刑 ，並未逾越法定刑度及刑法第51條第5款規定之範圍，亦無 濫用刑罰裁量權、違反比例原則之情形，於法並無違誤。又 原判決就陳俞熙主張應有刑法第59條酌減其刑規定之適用， 業已敘明經審酌後如何認為不符合該規定之要件，因而未予 減輕之理由，亦無違法可言。
㈡陳俞熙上訴意旨略以：其犯後已深切反省，就犯行坦誠不諱 ，且與部分被害人和解，態度良好，且有身心障礙之未成年 子女需扶養。原判決未予斟酌上情，並具體詳細說明其量刑 之判斷依據及理由，所處刑度仍嫌過重。且其犯罪情狀顯可 憫恕，有情輕法重之虞，原判決未依刑法第59條規定酌減其 刑，有適用法則不當之違法等語。係就原審裁量職權之合法 行使或原判決已斟酌說明之事項，以自己之說詞，或持不同
之評價，而為指摘，自非上訴第三審之適法理由。五、依上所述，本件上訴人2人之上訴皆違背法律上之程式，均 應駁回。又本件係從程序上駁回上訴，陳俞熙請求從輕量刑 及宣告緩刑，本院無從審酌，附此敘明。
據上論結，應依刑事訴訟法第395條前段，判決如主文。中 華 民 國 114 年 5 月 21 日
刑事第五庭審判長法 官 李英勇
法 官 楊智勝
法 官 李麗珠
法 官 陳如玲
法 官 林庚棟本件正本證明與原本無異
書記官 林怡靚
中 華 民 國 114 年 5 月 23 日