臺灣臺東地方法院民事判決
113年度訴字第109號
原 告 林信雄
追加 原告 林宜瑩
林宜慧
林宜君
林維珍
王繐毓
王閔筑
上七人共同
訴訟代理人 吳漢成律師
被 告 陳嘉倫
黃智瑛
黃智愛
黃智勇
上列當事人間請求塗銷抵押權登記事件，本院於民國114年2月21
日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
一、被告應就被繼承人黃耀三所遺如附表一所示土地上如附表二
所示之抵押權於辦理繼承登記後，將該抵押權登記予以塗銷
。
二、訴訟費用由被告連帶負擔。
事實及理由
壹、程序部分
一、按訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴。但請求之
基礎事實同一者，不在此限；不變更訴訟標的，而補充或更
正事實上或法律上之陳述者，非為訴之變更或追加。民事訴
訟法第255條第1項第2款、第256條分別定有明文。本件原告
起訴時，僅列林信雄為原告，嗣於民國114年1月13日具狀追
加林宜瑩、林宜慧、林宜君、林維珍、王繐毓及王閔筑（下
稱林宜瑩等6人）為本件原告（見本院卷第89頁），並更正
聲明為如主文第1項所示，核原告所為追加原告林宜瑩等6人 ，係基於同一基礎事實而主張，至其更正聲明則屬補充或更 正法律上之陳述，非屬訴之變更、追加，參諸首揭規定，原 告訴之追加、變更，自為適法，合先敘明。
二、被告經合法通知，未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法 第386條所列各款情形，爰依原告之聲請，由其一造辯論而 為判決。
貳、實體部分
一、原告主張：
㈠原告林信雄於71年間向訴外人黃再成借款新臺幣（下同）100 萬元，並以如附表一所示土地（下合稱系爭土地）為黃再成 設定普通抵押權，嗣黃再成將債權讓與被告之被繼承人黃耀 三，並於71年2月4日辦理抵押權移轉登記如附表二所示（下 稱系爭抵押權）。原告林信雄於清償日前即已清償債務，系 爭抵押權所擔保之債務已因清償而不存在，並已罹於5年消 滅時效，依民法第880條規定，抵押權已消滅，被告為黃耀 三之繼承人，爰依民法第759條、第767條第1項中段、第880 條、第1138條、第1148條等規定，提起本件訴訟。 ㈡並聲明：如主文第1項所示。
二、被告未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀作何聲明或陳述 。
三、得心證之理由
㈠按請求權，因15年間不行使而消滅；但法律所定期間較短者 ，依其規定；消滅時效，自請求權可行使時起算；又以抵押 權擔保之債權，其請求權已因時效而消滅，如抵押權人於消 滅時效完成後，5年間不實行其抵押權者，其抵押權消滅。 民法第125條、第128條前段、第880條分別定有明文。 ㈡原告主張前揭事實，業據其提出與所述相符之系爭土地登記 謄本、黃耀三繼承系統表及其繼承人最新戶籍謄本、司法院 家事事件（全部）公告查詢結果為證（見本院卷第35頁至第 45頁、第48頁至第51頁、第96頁至第111頁），並有系爭土 地之土地登記公務用謄本（含他項權利部）、歷次異動索引 在卷可稽（見本院卷第54頁至第75頁）。而被告已於相當時 期受合法通知，無正當理由未到場，亦未提出任何書狀作何 聲明及陳述，依民事訴訟法第280條第3項前段準用同條第1 項前段之規定，視同自認，堪信原告之主張為真實。而系爭 抵押權所擔保之債權約定清償日期為71年4月20日，依前揭 規定，系爭抵押權所擔保債權之請求權均已罹於時效而消滅 ，被告亦未於消滅時效完成後5年內實行其抵押權。則揆諸 前揭規定，系爭抵押權已因5年除斥期間之經過而消滅。 ㈢次按所有人對於無權占有或侵奪其所有物者，得請求返還之 。對於妨害其所有權者，得請求除去之。有妨害其所有權之 虞者，得請求防止之。民法第767條第1項定有明文。又依民 法第759條、第1148條第1項及第1151條規定，因繼承於登記 前取得不動產物權者，非經登記不得處分其物權；繼承人自 繼承開始時，除本法另有規定外，承受被繼承人財產上之一 切權利、義務。但權利、義務專屬於被繼承人本身者，不在 此限；繼承人有數人時，在分割遺產前，各繼承人對於遺產
全部為公同共有。是抵押權雖逾民法第880條規定之5年除斥 期間而歸於消滅，惟於除斥期間消滅前如抵押權人之繼承人 已繼承該抵押權時，則繼承人既已為抵押權人，自應就該抵 押權先辦理繼承登記，始得准許為塗銷登記（最高法院86年 度台上字第3826號裁判意旨參照）。則黃耀三於107年12月3 1日死亡時，其抵押權尚未消滅，自應由其繼承人先辦理繼 承登記後，始得塗銷該抵押權登記。
㈣綜上，原告依上開規定，請求被告辦理抵押權繼承登記後塗 銷，為有理由，應予准許。
四、本件事證已臻明確，兩造其餘攻擊防禦方法及所提證據，經 本院斟酌後，認為均不足以影響本判決之結果，自無一一詳 予論駁之必要，併此敘明。
五、訴訟費用之負擔：民事訴訟法第78條、第85條第2項。中 華 民 國 114 年 3 月 12 日 民事第一庭 法 官 吳俐臻以上正本係照原本作成。
如不服本判決，應於判決送達後20日內，向本院提出上訴狀並應記載上訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後20日內補提上訴理由書（須附繕本）。中 華 民 國 114 年 3 月 13 日 書記官 蘇莞珍附表一
編號 土 地 地 號 設定權 利範圍 所 有 權 人 備 註 1 臺東市○○段000地號 （重測前地號：知本段939地號） 1分之1 林信雄 分割增加同段749-1地號 2 臺東市○○段00000地號 1分之1 林宜君 分割自同段749地號 3 臺東市○○段000地號 （重測前地號：知本段938-2地號） 1分之1 林宜慧 4 臺東市○○段000地號 （重測前地號：知本段937地號） 1分之1 王繐毓、王閔筑 （應有部分各2分之1） 5 臺東市○○段000地號 （重測前地號：知本段938地號） 1分之1 王繐毓、王閔筑 （應有部分各2分之1） 分割增加同段847-1地號 6 臺東市○○段00000地號 1分之1 林宜瑩 分割自同段847地號 7 臺東市○○段000地號 （重測前地號：知本段939-2地號） 1分之1 林維珍 8 臺東市○○段000地號 （重測前地號：知本段940地號） 1分之1 林維珍 附表二
抵押權登記事項 不動產抵押標的 權利種類：普通抵押權 證明書字號：071東他字第000362號 收件字號：東地所字第001224號 登記日期：民國71年2月4日 權利人：黃耀三 債權額比例：1分之1 擔保債權總金額：新臺幣150萬元 存續期間：自民國71年1月20至民國71年4月20日 清償日期：民國71年4月20日 債務人及債務額比例：林天下、林信雄 設定權利範圍：1分之1 設定義務人：林天下 附表一各編號所示土地