臺灣新北地方法院民事判決
113年度訴字第2650號
原 告 鄭永錫
訴訟代理人 鄭輔鈿
被 告 吳玉燕
廖信榮
上列當事人間請求塗銷抵押權登記事件，於民國114年3月13日言
詞辯論終結，本院判決如下：
主 文
被告應就被繼承人廖晉權所有如附表所示之最高限額抵押權辦理
繼承登記後，予以塗銷。
訴訟費用由被告於繼承被繼承人廖晉權之遺產範圍內連帶負擔。
事實及理由
一、被告廖信榮未於言詞辯論期日到場、被告吳玉燕未於最後言
詞辯論期日到場，均核無民事訴訟法第386條所列各款情形
，爰依原告之聲請，由其一造辯論而為判決。
二、原告主張：原告之被繼承人陳月娥前於民國89年11月提供所
有坐落新北市○○區○○○段000○000地號土地（權利範圍均為全
部，下合稱系爭土地），為被告之被繼承人廖晉權設定如附
表所示之最高限額抵押權（下稱系爭最高限額抵押權），惟
陳月娥與廖晉權及被告於擔保債權存續期間內並無任何債務
發生，況系爭最高限額抵押權約定擔保債權清償日期為90年
2月4日，則縱有擔保債權，該債權亦已罹於時效，被告又未
於時效完成後5年間行使抵押權，系爭最高限額抵押權業已
因除斥期間經過而消滅，被告為廖晉權之繼承人，應就系爭
最高限額抵押權辦理繼承登記後予以塗銷。爰依民法第767
條第1項中段規定及繼承之法律關係，請求被告就系爭最高
限額抵押權辦理繼承登記後予以塗銷等語，並聲明：如主文 第1項所示。
三、被告吳玉燕已具狀表示同意塗銷系爭最高限額抵押權，而被 告廖信榮未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀作何聲明或 陳述。
四、得心證之理由：
㈠按請求權，因15年間不行使而消滅；消滅時效，自請求權可 行使時起算；以抵押權擔保之債權，其請求權已因時效而消 滅，如抵押權人，於消滅時效完成後，5年間不實行其抵押 權者，其抵押權消滅，民法第125條、第128條前段、第880 條分別定有明文。考其抵押權除斥期間之規定，乃因抵押權 為物權，本不囿於時效而消滅，惟抵押權擔保之債權如已因
時效消滅，抵押權人於消滅時效完成後，復經過5年不實行 其抵押權，致權利狀態永不確定，應使抵押權歸於消滅，以 保持社會之秩序之目的，此觀民法第880條立法理由即明。 經查：
⒈原告主張系爭土地係自被繼承人陳月娥繼承取得，並為被 告之被繼承人廖晉權設定系爭最高限額抵押權；而廖晉權 及被告自系爭最高限額抵押權登記後迄今，未對原告主張 權利，亦未實行系爭最高限額抵押權等事實，業據提出系 爭土地登記謄本為憑（見本院卷第21至27頁）。又被告吳 玉燕已具狀表示同意塗銷系爭最高限額抵押權（見本院卷 第143頁），而被告廖信榮對於原告主張之前開事實，已 於相當時期受合法之通知，而於言詞辯論期日未到場，亦 未提出任何書狀或證據資料爭執，依民事訴訟法第280條 第3項前段準用同條第1項之規定，應視同自認。綜合上開 證據調查結果，堪信原告此部分之事實主張為真實。 ⒉又系爭最高限額抵押權之設定申請資料，固因逾保存年限 而依法銷毀，有新北市樹林地政事務所113年11月5日新北 樹地籍字第1136221055號函可考（見本院卷第101頁）， 致無法查明系爭最高限額抵押權所擔保債權之性質、內容 為何。惟觀諸系爭土地登記謄本記載，系爭最高限額抵押 權所擔保債權之「權利人：廖晉權」、「清償日期：90年 2月4日」、「設定義務人：陳月娥」，廖晉權於該債權期 限屆滿時即得行使權利，併依一般請求權之時效期間為15 年，縱認廖晉權對陳月娥有債權存在而為系爭最高限額抵 押權所擔保，因廖晉權及被告迄未為任何權利主張而中斷 時效，其債權請求權時效至遲於105年2月3日完成，而被 告於債權請求權消滅時效完成後5年間未實行系爭最高限 額抵押權，業經本院認定如前，揆諸前揭規定及說明，系 爭最高限額抵押權已因除斥期間經過而消滅。
㈡再按所有人對於妨害其所有權者，得請求除去之；又因繼承 於登記前已取得不動產物權者，應經登記，始得處分其物權 ，民法第767條第1項中段、第759條分別定有明文。系爭最 高限額抵押權既已歸於消滅，則系爭最高限額抵押權登記遲 未塗銷，顯已妨害原告對系爭土地所有權之圓滿行使，又抵 押權登記之塗銷，係使物權消滅之處分行為，故不動產所有 人訴請抵押權人之繼承人塗銷抵押權登記，應先訴請抵押權 人之繼承人辦理繼承登記後，始得塗銷設定登記。從而，原 告依民法第767條第1項中段規定及繼承之法律關係，訴請被 告就系爭最高限額抵押權辦理繼承登記後再予塗銷，為有理 由，應予准許。
五、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第85條第2項。中 華 民 國 114 年 3 月 31 日 民事第二庭 法 官 楊雅萍以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日之不變期間內，向本院提出上訴狀。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。中 華 民 國 114 年 3 月 31 日 書記官 李淑卿
附表 編號 不動產標示 抵押權設定登記內容 1 新北市○○區○○○段000地號土地 登記機關：新北市樹林地政事務所 權利種類：抵押權 登記日期：89年11月8日 字號：樹資字第295410號 權利人：廖晉權 債權額比例：全部1分之1 擔保債權總金額：最高限額新臺幣4,790,000元 存續期間：自89年11月5日至90年2月4日 清償日期：90年2月4日 利息（率）：依照各個契約約定 遲延利息（率）：依照各個契約約定 違約金：依照各個契約約定 權利標的：所有權 設定權利範圍：全部1分之1 設定義務人：陳月娥 共同擔保地號：福德坑段927、929 2 新北市○○區○○○段000地號土地