臺北高等行政法院判決
地方行政訴訟庭第三庭
113年度簡字第395號
114年2月25日辯論終結
原 告 陸軍馬祖防衛指揮部
代 表 人 劉慎謨
訴訟代理人 黃振榮
王耀德
陳磊
被 告 邱佳揚
邱進宗
上列當事人間志願士兵不適服現役賠償辦法事件，原告提起行政
訴訟，本院判決如下：
主 文
一、被告應連帶給付原告新臺幣67,542元及自民國114年1月5日 起至清償日止，按週年利率百分之5計算之利息。二、訴訟費用由被告連帶負擔。
事實及理由
壹、程序事項：
一、本件屬公法上財產關係之訴訟，且其標的金額在新臺幣（下 同）50萬元以下（本件金額為67,542元），依行政訴訟法第 229條第2項第3款規定，應適用同法第2編第2章規定之簡易 訴訟程序。
二、被告經合法通知（見本院卷第133頁、第137頁之本院送達證 書），均未於言詞辯論期日到場，核無行政訴訟法第236條 、第218條準用民事訴訟法第386條各款所列情形，爰準用民 事訴訟法第385條第1項前段規定，依原告聲請，由其一造辯 論而為判決。
貳、實體方面：
一、爭訟概要：
緣被告邱佳揚於民國110年10月14日入伍，嗣經國防部陸軍 司令部於110年12月9日以國陸人培字第1100223227號令核定 自110年12月8日起轉服志願士兵，且服役於原告所屬單位（ 應服志願士兵現役4年），並由被告邱佳揚書立「志願書」 ，約定應自核定服志願士兵之日起，志願履行甄選簡章所定 之最少年限及應遵行之事項，並同意如於核定起役之日起3 個月期滿後，因其他個人因素申請不適服現役經核定，應依 「志願士兵不適服現役賠償辦法」規定負責賠償；另被告邱
進宗則出具「保證書」，保證被告邱佳揚如有上開情事而應 依「志願士兵不適服現役賠償辦法」規定負責賠償時， 由其負連帶責任。惟被告邱佳揚嗣於核定起役之日起3個月 期滿後，因個人因素申請不適服現役，經國防部陸軍司令部 於113年1月12日以國陸人勤字第11202464051號令核定「不 適服現役」退伍（於113年2月1日零時生效）。原告乃依志 願士兵不適服現役賠償辦法第3條，認被告邱佳揚應履行服 役年限最少4年而實際僅服役26個月，依比例計算而認被告 甲○○應賠償67,542元，經原告催繳，惟被告邱佳揚迄今仍未 清償，原告遂依二造間之行政契約法律關係提起本件行政訴 訟。
二、原告起訴主張及聲明：
（一）主張要旨：
國防部陸軍司令部依國軍110年志願士兵甄選簡章第12點 服役規定第2項，於110年12月8日核定被告邱佳揚轉服志 願役士兵，應服役至114年12月8日。詎被告邱佳揚於112 年10月31日以個人生涯規劃為由向原告申請辦理不適服現 役，此有被告邱佳揚所撰申請書可稽，基此，國防部陸軍 司令部遂於113年1月12日以國陸人勤字第11202464051號 令核定被告邱佳揚於113年2月1日起不適服現役生效。查 被告邱佳揚應服志願役月數為48個月，未服志願役月數為 22個月，按國防部110年5月25日修正之志願士兵不適服現 役賠償辦法第3條，總計應賠償67,542元（計算式：志願 士兵3個月待遇/應服役期月數×未服滿月數〈147,365÷48×2 2〉）。依被告邱佳揚不適服現役賠償執行紀錄表，被告邱 佳揚迄今均未依前開賠償辦法還款，故原告於113年7月20 日以郵寄掛號方式通知被告邱佳揚應清償上述之不適服現 役賠款，爰依行政訴訟法第8條第1項規定，提起行政訴訟 請求被告依行政契約給付如訴之聲明。
（二）聲明：
被告應連帶給付原告67,542元，及自114年1月5日起至清 償日止，按週年利率百分之5計算之利息。
三、被告經合法通知，均未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀 為任何聲明或陳述。
四、爭點：
原告上開請求依法是否有據？
五、本院的判斷：
（一）前提事實：
爭訟概要欄所載之事實，未據被告於言詞辯論期日到場及 提出書狀為爭執，且有國軍110年志願士兵甄選簡章目錄
影本1份（見本院卷第19頁至第64頁）、志願書影本1紙、 保證書影本1紙（見本院卷第65頁、第67頁）、國防部陸 軍司令部110年12月9日國陸人培字第1100223227號令影本 1份（見本院卷第69頁至第71頁、第73頁、第75頁）、申 請書影本1紙（見本院卷第77頁）、國防部陸軍司令部113 年1月12日國陸人勤字第11202464051號令影本1份（見本 院卷第79頁至第81頁、第83頁至第85頁）、志願士兵不適 服現役賠償執行紀錄表影本1紙（見本院卷第89頁）、陸 軍馬祖防衛指揮部步兵營113年7月20日陸馬防步字第1130 000215號函影本1份、送達證書影本1紙（見本院卷第91頁 至第93頁）附卷可憑，是此等事實自堪認定。（二）原告上開請求依法有據：
1、應適用之法令：
⑴行政訴訟法第8條第1項：
人民與中央或地方機關間，因公法上原因發生財產上之給 付或請求作成行政處分以外之其他非財產上之給付，得提 起給付訴訟。因公法上契約發生之給付，亦同。 ⑵志願士兵服役條例第5條之1第1項第1款第4目、第2項： 志願士兵年度考績丙上以下、因個人因素一次受記大過二 次以上、於核定起役之日起三個月期滿後，經評審不適服 志願士兵，或依陸海空軍懲罰法所定於一年內累計記大過 三次者，由國防部或各司令部於三個月內，分別依下列規 定辦理：
一、未服滿現役最少年限，且尚未完成兵役義務者： （四）停止徵集服常備兵現役年次後之役齡男子，應予退 伍。
前項人員，未服滿志願士兵現役最少年限者，應予賠償； 其賠償範圍、數額、程序、分期賠償、免予賠償條件及其 他相關事項之辦法，由國防部定之。
⑶志願士兵不適服現役賠償辦法：
①第1條：
本辦法依志願士兵服役條例第五條之一第二項規定訂定 之。
②第2條第1項：
志願士兵服役條例第五條之一第一項人員，未服滿志願 士兵現役最少年限者，應予賠償。
③第3條：
前條第一項人員之本人或其法定代理人、保證人（以下 合稱賠償義務人），應依尚未服滿現役最少年限之比例 ，賠償自核定起役之日起，所受領之志願士兵三個月本
俸及加給；服役未滿三個月者，應賠償自核定起役之日 起，實際受領之本俸及加給。
未服滿現役最少年限之比例計算，以月為採計單位，未 滿一個月者不列計應賠償範圍。
⑷行政程序法：
①第135條本文：
公法上法律關係得以契約設定、變更或消滅之。 ②第149條：
行政契約，本法未規定者，準用民法相關之規定。 ⑸民法：
①第203條：
應付利息之債務，其利率未經約定，亦無法律可據者， 週年利率為百分之五。
②第233條第1項前段：
遲延之債務，以支付金錢為標的者，債權人得請求依法 定利率計算之遲延利息。
2、查被告邱佳揚於110年10月14日入伍，嗣經國防部陸軍司 令部於110年12月9日以國陸人培字第1100223227號令核定 自110年12月8日起轉服志願士兵，且服役於原告所屬單位 （應服志願士兵現役4年），並由被告邱佳揚書立「志願 書」，約定應自核定服志願士兵之日起，志願履行甄選簡 章所定之最少年限及應遵行之事項，並同意如於核定起役 之日起3個月期滿後，因其他個人因素申請不適服現役經 核定，應依「志願士兵不適服現役賠償辦法」規定負責賠 償；另被告邱進宗則出具「保證書」，保證被告邱佳揚如 有上開情事而應依「志願士兵不適服現役賠償辦法」規定 負責賠償時，由其負連帶責任。惟被告邱佳揚嗣於核定起 役之日起3個月期滿後，因個人因素申請不適服現役，經 國防部陸軍司令部於113年1月12日以國陸人勤字第112024 64051號令核定「不適服現役」退伍（於113年2月1日零時 生效），業如前述，又本件起訴狀繕本於114年1月4日合 法送達被告邱佳揚，另於113年12月26日合法送達被告邱 進宗，此有本院送達證書2紙及國內快捷/掛號/包裹查詢1 紙（見本院卷第109頁、第111頁、第119頁）附卷足憑， 則原告認被告邱佳揚、邱進宗應依被告邱佳揚未服滿現役 最少年限（4年）之比例連帶賠償自核定被告邱佳揚起役 之日起所受領之志願士兵3個月待遇（本俸、加給）計67, 542元及自114年1月5日起至清償日止，按週年利率百分之 5計算之利息，揆諸前開規定，原告所為請求依法洵屬有 據。
六、結論：原告之請求有為理由，應予准許。
中 華 民 國 114 年 3 月 7 日 法 官 陳鴻清一、上為正本係照原本作成。
二、如不服本判決，應於送達後20日內，以原判決違背法令為理 由，向本院地方行政訴訟庭提出上訴狀並表明上訴理由（原 判決所違背之法令及其具體內容，以及依訴訟資料合於該違 背法令之具體事實），其未表明上訴理由者，應於提出上訴 後20日內補提理由書；如於本判決宣示或公告後送達前提起 上訴者，應於判決送達後20日內補提上訴理由書（均須按他 造人數附繕本）。
三、上訴未表明上訴理由且未於前述20日內補提上訴理由書者，逕以裁定駁回。 中 華 民 國 114 年 3 月 7 日 書記官 李芸宜