最高法院刑事判決
114年度台上字第972號
上 訴 人 潘建光
上列上訴人因違反毒品危害防制條例等罪案件，不服臺灣高等法
院中華民國113年10月16日第二審判決（113年度上訴字第2197號
，起訴案號：臺灣臺北地方檢察署111年度偵字第21614、27426
、28861、28862號），提起上訴，本院判決如下：
主 文
上訴駁回。
理 由
壹、得上訴第三審（即第一審判決事實〈下稱事實〉一、㈠及㈡）部 分
一、按刑事訴訟法第377條規定，上訴於第三審法院，非以判決 違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判 決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由書狀並未 依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何 適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第 三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違 背法律上之程式，予以駁回。
二、本件第一審適用毒品危害防制條例（下稱毒品條例）第17條 第2項、刑法第59條規定，論處上訴人潘建光犯販賣第二級 毒品而混合二種以上之毒品共2罪罪刑（各處有期徒刑2年8 月、2年10月），依法宣告相關之沒收（追徵），並定應執 行有期徒刑3年2月。上訴人不服第一審判決之刑提起第二審 上訴；原審審理後認為第一審判決宣告之刑，並無不當，予 以維持，駁回上訴人在第二審之上訴。從形式上觀察，並無 判決違法情形存在。
三、上訴意旨略以：上訴人於偵查及審理時均具體供出毒品上游 為「伊藤」，並依此查獲以謝忠航為首之販毒集團。原審未 啟動上訴人與葉思廷買賣毒品上游來源之偵查程序，對本件 毒品來源偵查未盡部分未詳加研酌，即認上訴人無毒品條例 第17條第1項規定之適用，有判決不載理由之違法。四、惟按，毒品條例第17條第1項規定：「犯第4條至第8條、第1 0條或第11條之罪，供出毒品來源，因而查獲其他正犯或共 犯者，減輕或免除其刑」。所稱「毒品來源」，係指被告原
持有供自己犯罪之毒品源自何人之謂。亦即須被告所指之毒 品來源，與其所犯本案之罪間，有直接關聯，始得適用。經 查，本件原判決認為上訴人並無上述規定之適用，已詳述其 理由，略以：⑴上訴人於民國111年6月7日、8日警詢時陳述 其向綽號「伊藤」之人購毒，即：110年12月22日、25日購 買搖頭丸；111年5月14日、19日購買毒品咖啡包；111年5月 28日購買愷他命；111年6月6日購買毒品咖啡包等情。⑵經第 一審調查結果，臺北市政府警察局刑事警察大隊於112年3月 30日、11月15日分別函覆，前者略以：上訴人於警詢中陳稱 其毒品來源為「伊藤」販毒集團，經循線查獲謝忠航及共犯 等販賣毒品，報請檢察官偵辦等語；所附之解送人犯報告書 中亦記載上訴人曾數次向謝忠航、馮䕒慧購買毒品等情；然 該報告書中並未明確記載上訴人各次所購買之毒品即為本案 毒品來源。後者所附之刑事案件報告書記載之謝忠航犯罪時 間，則均在本案上訴人販賣毒品時間之後，無從認定為本案 毒品來源。⑶再經原審法院函詢結果，臺灣臺北地方檢察署 雖覆稱「本件係因上訴人之供述而查獲謝忠航等人」等語， 並檢附該署112年度偵字第4179、4180、4181、36099、3934 5、39346號起訴書及上訴人警詢筆錄；然起訴書所載謝忠航 等販賣毒品之時間及數量，均在本案上訴人販賣毒品時間之 後，均與上訴人於110年12月之2次犯行無關，而無毒品條例 第17條第1項之適用。亦即本案並無證據顯示上訴人數次向 謝忠航、馮䕒慧各該次購買之毒品即為本案毒品來源，且謝 忠航被訴販賣毒品之行為時間及數量係在本案上訴人販賣毒 品時間之後，難認與本案犯行有關（見原判決第3至4頁）。 原審認與毒品條例第17條第1項所定之要件不合而無適用之 餘地，尚無不合。上訴意旨就原審法律之合法適用，依憑己 見為不同之判斷，而指摘原判決違法，自非適法之上訴第三 審理由，應認其此部分上訴違背法律上之程式，予以駁回。貳、不得上訴第三審（事實一、㈢）部分
一、刑事訴訟法第376條第1項各款所規定之案件，經第二審判決 者，除第二審法院係撤銷第一審法院所為無罪、免訴、不受 理或管轄錯誤之判決，並諭知有罪之判決，被告或得為被告 利益上訴之人得提起上訴外，其餘均不得上訴第三審法院， 為該條項所明定。
二、本件上訴人持有第二級毒品部分，原審係維持第一審依毒品 條例第11條第2項之持有第二級毒品罪刑之判決，核屬刑事 訴訟法第376條第1項第1款所列不得上訴於第三審法院之案 件。依上說明，既經第二審判決，自不得上訴於第三審法院 。上訴人關於此部分之上訴，雖有所爭執，然於法不合，應
予駁回。
據上論結，應依刑事訴訟法第395條前段，判決如主文。中 華 民 國 114 年 3 月 19 日 刑事第八庭審判長法 官 林瑞斌
法 官 林英志
法 官 朱瑞娟
法 官 高文崇
法 官 黃潔茹
本件正本證明與原本無異
書記官 連玫馨
中 華 民 國 114 年 3 月 25 日