臺灣高等法院刑事判決
113年度上訴字第6856號
上 訴 人
即 被 告 吳思駿
上列上訴人因詐欺等案件，不服臺灣士林地方法院113年度審訴
字第1124號，中華民國113年10月22日第一審判決（起訴案號：
臺灣士林地方檢察署113年度偵字第11819號），提起上訴，本院
判決如下：
主 文
原判決關於刑之部分（含定應執行刑）撤銷。
上開撤銷部分，各處如附表「本院判決主文」欄所示之刑。 理 由
壹、依刑事訴訟法第348條第3項規定，上訴得明示僅就判決之刑 、沒收或保安處分一部為之。本件上訴人即被告吳思駿表明 僅就原審量刑部分提起上訴（本院卷第185、221頁），檢察 官未上訴，本院審理範圍僅限於原判決所處之刑，不及於原 判決所認定犯罪事實、所犯法條（罪名）、沒收等部分。貳、實體部分（刑之部分）
一、新舊法比較之說明：
㈠行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法律 有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2條 第1項定有明文。又關於新舊法之比較，應適用刑法第2條第 1項之規定，為「從舊從輕」之比較。而比較時，應就罪刑 有關之事項，如共犯、未遂犯、想像競合犯、牽連犯、連續 犯、結合犯，以及累犯加重、自首減輕及其他法定加減原因 （如身分加減）與加減例等一切情形，綜合全部罪刑之結果 而為比較，予以整體適用。
㈡關於洗錢防制法修正部分，被告行為後，洗錢防制法於民國1 13年7月31日經修正公布，自113年8月2日起生效施行： 1.有關洗錢行為之定義，113年7月31日修正前洗錢防制法第2 條規定「本法所稱洗錢，指下列行為：一、意圖掩飾或隱匿 特定犯罪所得來源，或使他人逃避刑事追訴，而移轉或變更 特定犯罪所得。二、掩飾或隱匿特定犯罪所得之本質、來源 、去向、所在、所有權、處分權或其他權益者。三、收受、 持有或使用他人之特定犯罪所得」，修正後該條規定「本法 所稱洗錢，指下列行為：一、隱匿特定犯罪所得或掩飾其來 源。二、妨礙或危害國家對於特定犯罪所得之調查、發現、
保全、沒收或追徵。三、收受、持有或使用他人之特定犯罪 所得。四、使用自己之特定犯罪所得與他人進行交易」，可 見修正後規定係擴大洗錢範圍。
2.有關洗錢行為之處罰，113年7月31日修正前洗錢防制法第14 條規定「（第1項）有第2條各款所列洗錢行為者，處7年以 下有期徒刑，併科新臺幣（下同）500萬元以下罰金。（第2 項）前項之未遂犯罰之。（第3項）前2項情形，不得科以超 過其特定犯罪所定最重本刑之刑」，113年7月31日修正並變 更條次為第19條「（第1項）有第2條各款所列洗錢行為者， 處3年以上10年以下有期徒刑，併科1億元以下罰金。其洗錢 之財物或財產上利益未達1億元者，處6月以上5年以下有期 徒刑，併科5,000萬元以下罰金。（第2項）前項之未遂犯罰 之」。經比較新舊法結果，舊法之有期徒刑上限（7年）較 新法（5年）為重。
3.有關自白減刑規定於112年6月14日、113年7月31日均有修正 。被告行為時法（即112年6月14日修正前洗錢防制法第16條 第2項）規定「犯前2條之罪，在偵查或審判中自白者，減輕 其刑」，中間時法（即112年6月14日修正後第16條第2項） 規定「犯前4條之罪，在偵查『及歷次』審判中均自白者，減 輕其刑」，裁判時法（即113年7月31日修正後第23條3項） 規定「犯前4條之罪，在偵查『及歷次』審判中均自白者，『如 有所得並自動繳交全部所得財物者』，減輕其刑；『並因而使 司法警察機關或檢察官得以扣押全部洗錢之財物或財產上利 益，或查獲其他正犯或共犯者，減輕或免除其刑』」。依行 為時規定，行為人僅需在偵查「或」審判中自白者，即得減 輕其刑；惟依中間時規定及裁判時規定，行為人均須於偵查 「及歷次」審判中均自白，裁判時法復增訂如有所得並自動 繳交全部所得財物者，始符減刑規定。
4.經比較新舊法結果：
被告於偵查、原審及本院審理中均自白本案洗錢犯行，依行 為時即修正前洗錢防制法第14條第1項規定、第16條第2項規 定減輕其刑後，處斷刑範圍為有期徒刑1月以上6年11月以下 ；依裁判時即修正後洗錢防制法第19條第1項後段規定，由 於被告符合修正後同法第23條第3項前段自白減刑要件（無 證據證明其有犯罪所得），處斷刑範圍係有期徒刑3月以上4 年11月以下。經整體比較結果，應適用修正後之洗錢防制法 第19條第1項後段規定，對被告較為有利。
㈢關於詐欺犯罪危害防制條例之制定：
1.按行為之處罰，以行為時之法律有明文規定者為限，刑法第 1條前段定有明文。被告行為後，詐欺犯罪危害防制條例於1
13年7月31日公布，於同年8月2日生效施行。而被告所犯為 刑法第339條之4第2項、第1項第2款之三人以上共同詐欺取 財未遂罪，並無詐欺犯罪危害防制條例第44條第1、3項所列 情形，且其行為時並無該條例處罰規定，依上開說明，並無 適用該條例論罪之問題。
2.詐欺犯罪危害防制條例第47條規定「犯詐欺犯罪，在偵查及 歷次審判中均自白，如有犯罪所得，自動繳交其犯罪所得者 ，減輕其刑；並因而使司法警察機關或檢察官得以扣押全部 犯罪所得，或查獲發起、主持、操縱或指揮詐欺犯罪組織之 人者，減輕或免除其刑」。刑法第339條之4之加重詐欺取財 罪，關於自白減刑部分，因刑法本身並無犯加重詐欺罪之自 白減刑規定，詐欺犯罪危害防制條例第47條則係特別法新增 分則性之減刑規定，乃新增原法律所無之減輕刑責規定，無 須為新舊法之整體比較適用，倘被告具備該條例規定之減刑 要件者，應逕予適用。
二、刑減輕事由
㈠被告於偵查、原審及本院審理中均自白加重詐欺之犯罪事實 ，因無證據證明其獲有犯罪所得，自無繳交犯罪所得問題《 被告於偵查中、原審及本院審理時均供稱：沒有拿到任何報 酬等語（113年度偵字第11819號卷第19、31頁、原審卷第66 頁、本院卷第185、227頁），亦無積極證據足認被告獲有犯 罪所得，依詐欺犯罪危害防制條例第47條前段「如有犯罪所 得」之法條用字，顯係已設定「有犯罪所得」及「無犯罪所 得」兩種情形而分別規範其對應之減輕其刑要件，本案被告 既未取得犯罪所得，原審判決亦認定被告無犯罪所得，即無 自動繳交其犯罪所得之問題》，應依詐欺犯罪危害防制條例 第47條前段規定減輕其刑。
㈡被告洗錢犯行於偵查、原審及本院審判中自白，且無犯罪所 得需繳交，原應依修正後洗錢防制法第23條第3段前段規定 減輕其刑，惟被告此部分所犯罪名屬想像競合犯其中之輕罪 ，僅由本院於後述依刑法第57條量刑時一併衡酌該部分減輕 其刑事由。
㈢本件並未因被告之供述而查獲其他正犯或共犯、發起、主持 、操縱或指揮詐欺犯罪組織之人，有法務部調查局臺北市調 查處114年1月8日北防字第11443503480號函、臺灣士林地方 檢察署114年1月16日士檢迺玉113他1907字第1149003207號 函可參（本院卷第53-54、197頁），自無詐欺犯罪危害防制 條例第47條後段及洗錢防制法第23條第3段後段規定之適用 。
三、被告所犯之罪經本院整體審酌犯罪情節與罪刑相當原則，並
充分評價考量於具體科刑時，認除處以重罪即三人以上共同 詐欺取財罪之「自由刑」外，基於不過度評價之考量，不併 宣告輕罪（即一般洗錢罪）之「併科罰金刑」。參、撤銷改判及量刑
一、被告上訴意旨略以：原判決量刑過重，我認罪且沒有犯罪所 得請求從輕量刑。
二、原審認被告罪證明確，予以論罪科刑，固非無見。惟原審漏 未適用詐欺犯罪危害防制條例第47條前段規定，即有未洽， 被告提起上訴指摘原審量刑過重，其上訴有理由，原判決既 有上開可議之處，應由本院將原判決刑之部分撤銷改判，其 所定執行刑失所附麗，應併予撤銷。
肆、不定應執行刑之說明
按關於數罪併罰之案件，如能俟被告所犯數罪全部確定後， 於執行時，始由該案犯罪事實最後判決之法院所對應之檢察 署檢察官，聲請該法院裁定之，無庸於每一個案判決時定其 應執行刑，則依此所為之定刑，不但能保障被告（受刑人） 之聽審權，符合正當法律程序，更可提升刑罰之可預測性， 減少不必要之重複裁判，避免違反一事不再理原則情事之發 生（最高法院110年度台抗大字第489號裁定意旨參照）。本 件被告涉犯三人以上共同詐欺取財罪（共4罪），為數罪併 罰案件，雖有可合併定應執行刑之情況，然被告上訴意旨亦 陳稱希望本件與前案合併定執行刑（本院卷第第185、221頁 ），而被告確有因詐欺案件經判決確定之前案，有法院前案 紀錄表在卷可憑。依前開說明，為保障被告之聽審權，符合 正當法律程序，減少不必要之重複定應執行刑，宜俟被告所 犯之罪全部確定後，如符合定執行刑要件，由檢察官聲請裁 定。
據上論斷，應依刑事訴訟法第369條第1項前段、第364條、第299條第1項前段，判決如主文。
本案經檢察官吳協展到庭執行職務。
中 華 民 國 114 年 2 月 19 日 刑事第二十五庭審判長法 官 邱滋杉 法 官 劉兆菊 法 官 邱瓊瑩以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。 書記官 蔡慧娟中 華 民 國 114 年 2 月 20 日
附錄：本案論罪科刑法條全文
中華民國刑法第339條之4
犯第339條詐欺罪而有下列情形之一者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科1百萬元以下罰金：
一、冒用政府機關或公務員名義犯之。
二、三人以上共同犯之。
三、以廣播電視、電子通訊、網際網路或其他媒體等傳播工具， 對公眾散布而犯之。
四、以電腦合成或其他科技方法製作關於他人不實影像、聲音或 電磁紀錄之方法犯之。
前項之未遂犯罰之。
修正後洗錢防制法第19條
有第2條各款所列洗錢行為者，處3年以上10年以下有期徒刑，併科新臺幣1億元以下罰金。其洗錢之財物或財產上利益未達新臺幣一億元者，處6月以上5年以下有期徒刑，併科新臺幣5千萬元以下罰金。
前項之未遂犯罰之。
附表：
編號 被害人 原審判決主文 本院判決主文 1 連紳村 吳思駿犯三人以上共同詐欺取財罪，處有期徒刑壹年貳月。 吳思駿，處有期徒刑拾月。 2 蔡明龍 吳思駿犯三人以上共同詐欺取財罪，處有期徒刑壹年肆月。 吳思駿，處有期徒刑拾壹月。 3 康碧紜 吳思駿犯三人以上共同詐欺取財罪，處有期徒刑壹年壹月。 吳思駿，處有期徒刑拾月。 4 簡志穎 吳思駿犯三人以上共同詐欺取財罪，處有期徒刑壹年肆月。 吳思駿，處有期徒刑拾壹月。