最高法院刑事判決
113年度台上字第4677號
上 訴 人 陳政龍
上列上訴人因加重詐欺案件，不服臺灣高等法院中華民國113年7
月31日第二審判決（113年度上訴字第1843號，起訴案號：臺灣
臺北地方檢察署111年度偵字第24687號），提起上訴，本院判決
如下：
主 文
上訴駁回。
理 由
一、按刑事訴訟法第377條規定，上訴於第三審法院，非以判決 違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判 決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由書狀並未 依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何 適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第 三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違 背法律上之程式，予以駁回。本件經原審審理結果，以第一 審認上訴人陳政龍已與告訴人國泰世華商業銀行（下稱國泰 銀行）以新臺幣（下同）12萬5,000元成立調解，即屬將犯 罪所得發還被害人而未予諭知沒收，未慮及上訴人實際上尚 未給付調解金額，自有適用法則不當之違誤，因而撤銷第一 審判決關於沒收部分，改判諭知原判決附表（下稱附表）二 編號三、四所示之物沒收，及未扣案之犯罪所得2萬7,500元 沒收、追徵；另維持第一審論以上訴人犯三人以上共同詐欺 取財罪，處有期徒刑1年4月之判決，駁回上訴人此部分在第 二審之上訴。已綜合卷內所有證據資料及調查證據之結果， 敘明認定上訴人有原判決犯罪事實欄所載犯行之得心證理由 及量刑所憑事證暨沒收之依據，核其所為之論斷，俱有卷存 證據資料可資覆按，從形式上觀察，原判決並無足以影響其 判決結果之違背法令情形存在。
二、上訴意旨略以：上訴人縱有持信用卡「假消費真借款」之情 形，然僅係先刷卡取得現金之民事違約問題，而銀行尚可收 取高額循環利息，且上訴人事後仍有意願還款，銀行並未受 騙，故上訴人並無不法詐欺意圖，自不構成詐欺取財罪；且 銀行已承諾上訴人若按刷卡金額還款，即不再追究上訴人犯 行，是請從輕量刑，給予上訴人重新做人機會等語。三、惟查：原判決就上訴人本件犯行，已說明如何依據上訴人於 偵查中之部分供述及第一審與事實相符之自白，與證人即共
同被告黃鈺雯、呂儀樺、簡毅、黃祐福、顏志明、吳承泰、 王耀輝及不知情之女友曾睬鈞之證詞，並佐以各相關LINE對 話內容、蝦皮訂單資料、蝦皮賣方（詐欺集團）帳號對應資 料、撥款紀錄、國泰銀行線上申辦信用卡專用申請書、國泰 銀行客戶交易明細表、國泰銀行存匯作業管理部函及其檢附 客戶基本資料查詢、帳戶類歷史資料交易明細列印（INCT） 交易時間及IP，暨扣案如附表二編號三、四所示之「刷卡換 現金」名片15張及智慧型手機等卷內各相關證據資料而為認 定，並說明依上訴人於警詢及偵查中之供述，可知其於案發 時係任職「福霖網路公司」，並曾與老闆曾嘉閔及公司同事 見面，而「小雲」、公司會計「語昕」均是公司業務，則上 訴人辯稱係其一人扮演多角，沒有與其他人分工合作等語， 實不足採。復觀之前開LINE對話內容，「嘉閔哥」及公司會 計「語昕」均有指示並教導上訴人如何為本件「假刷卡換現 金」之加重詐欺犯行，足認上訴人與「嘉閔哥」、公司會計 「語昕」、「小雲」及黃鈺雯等7人均有參與本案詐取款項 犯行，且上訴人對參與詐欺犯行之成員含其自身已達三人以 上之事實，亦已有認識，則其所辯不成立三人以上共同詐欺 取財罪等語，係事後卸責之詞，不足採信等旨，核無適用證 據法則不當之違法。而上訴人所為既經原審認定係犯加重詐 欺罪，自非僅屬上訴意旨所稱民事違約之賠償問題，且上訴 人於實行本件加重詐欺時，犯罪即已成立，事後如何或有無 還款，均不能解免其已犯之罪，上訴意旨辯稱其無不法意圖 而不構成本件加重詐欺罪等語，實非上訴第三審之適法理由 。
四、上訴人之上訴意旨並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決 有何違背法令之情形，徒憑其個人主觀意見，就原審採證認 事適法職權行使及原判決已明白論斷之事項，再為證據取捨 之爭執，核與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形不相 適合。又依原判決之認定，上訴人係犯刑法第339條之4第1 項第2款之三人以上共同詐欺取財罪，而無並犯同條項第1款 、第3款或第4款之一，或在中華民國領域外以供詐欺犯罪所 用之設備，對於中華民國領域內之人犯之等情形。再者，原 判決既認上訴人並未自首，且無於偵查及歷次審判中均自白 等情形，應無上訴人行為後，於民國113年7月31日制定公布 、同年8月2日施行之詐欺犯罪危害防制條例相關減免刑罰規 定之適用，原判決雖未說明及此，於判決結果尚不生影響。五、綜上，本件上訴應認違背法律上之程式，予以駁回。而本院 為法律審且本件係程序判決，上訴人泛言請求從輕量刑，尚 無從審酌，附此敘明。
據上論結，應依刑事訴訟法第395條前段，判決如主文。 中 華 民 國 113 年 12 月 19 日 刑事第三庭審判長法 官 林立華
法 官 王敏慧
法 官 李麗珠
法 官 陳如玲
法 官 莊松泉
本件正本證明與原本無異
書記官 李淳智
中 華 民 國 113 年 12 月 23 日