臺灣臺南地方法院刑事判決
112年度訴字第946號
公 訴 人 臺灣臺南地方檢察署檢察官
被 告 蔡宇勝
指定辯護人 本院公設辯護人陳香蘭
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（11
2年度偵字第8447號、112年度偵字第14637號），本院判決如下
：
主 文
乙○○犯販賣第三級毒品罪，處有期徒刑參年拾月。未扣案之乙○○用以販賣第三級毒品之行動電話壹支沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 事 實
一、乙○○知悉內含有毒品危害防制條例第2條第2項第3款所規定 之第三級毒品咖啡包，未經許可，不得販賣，竟意圖營利， 基於販賣第三級毒品之犯意，於民國111年11月2日0時55分 後某時許，在臺南市○○區○○路00號「假日汽車旅館」116號 房內，將摻有4-甲基甲基卡西酮（4-Methylmethcathinone 、Mephedrone、4-MMC）、微量甲基-N,N-二甲基卡西酮（Me thyl-N,N-Dimethylcathinone）成分之第三級毒品咖啡包10 0包（外包裝載有「玩很大」字樣），以新臺幣（下同）1萬 5,000元之價格另加計一次性行為為對價，販賣予郭羽瑄。 嗣因警另案查獲郭羽瑄持有如附表編號1所示之物，即上揭 毒品咖啡包其中之75包後，循線溯源追查，始查悉上情。二、案經臺南市政府警察局永康分局報告臺灣臺南地方檢察署檢 察官偵查起訴。
理 由
一、證據能力：
(一)按被告以外之人於審判外之陳述雖不符刑事訴訟法第159條 之1至之4等4條之規定，而經當事人於審判程序同意作為證 據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適 當者，亦得為證據，同法第159條之5第1項定有明文。經查 ，本案下列據以認定被告犯罪所引用之供述證據，因檢察官 、被告之辯護人於本院準備程序時，均表示同意有證據能力 ，被告則表示無意見，而本院審酌上開供述證據資料製作時 之情況，無不當取供及證明力明顯過低之瑕疵，認以之作為 證據應屬適當，揆諸前開規定，認上開證據應有證據能力。(二)除上開供述證據外，本案下列據以認定被告犯罪之非供述證
據，並無證據證明係公務員違背法定程序取得，依同法第15 8條之4規定反面解釋，亦均有證據能力。
二、認定犯罪事實所憑證據及理由：
(一)上開犯罪事實，業據被告乙○○於警詢、偵查及本院審理中均 坦承不諱，核與證人即購毒者郭羽瑄於警詢及偵查中之證述 情節相符(警卷第14至26頁、偵一卷第269至277頁)，復有臺 南市○○區○○路00號「假日汽車旅館」住房紀錄及現場監視錄 影翻拍照片1份(警卷第40至49頁)、證人郭羽瑄手機內與「 阿金」之微信對話紀錄翻拍照片1份(警卷第50至64頁)、臺 南市政府警察局永康分局南市警永偵字第1110663701號刑事 案件報告書(被告為郭羽瑄)1份(偵一卷第133至135頁)、郭 羽瑄之臺南市政府警察局永康分局111年11月2日21時30分扣 押筆錄、扣押物品目錄表、扣押物品收據各1份(偵一卷第13 9至145頁)、郭羽瑄之臺南市政府警察局永康分局111年11月 2日21時40分搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表、扣押物品收 據各1份(偵一卷第149至159頁)、證人郭羽瑄扣案之毒品咖 啡包照片1份(偵一卷第159頁)、內政部警政署刑事警察局11 1年11月25日刑鑑字第1117037545號鑑定書1份(偵一卷第161 至162頁)附卷為憑，暨另案扣案之如附表編號1所示之第三 級毒品咖啡包可證。
(二)毒品並無公定之價格，不論任何包裝，均可任意分裝增減分 量，而每次買賣之價量，亦可能隨時依雙方間之關係深淺、 資力、需求量及對行情之認知、來源是否充裕、查緝是否嚴 緊，購買者被查獲時供述購買對象之可能性風險之評估等而 異其標準，非可一概而論。惟販賣者從價差或量差中牟利方 式雖異，但其意圖營利之非法販賣行為則同一。查被告於警 詢時坦承：我以1萬3,000元購買100包毒品咖啡包(警卷第18 頁)。被告於本院審理時坦承：那個時候比較缺錢，透過朋 友介紹去做這個，他給我比較好的利潤，那時我讓人家倒了 很多錢，我想賺生活費等語(本院卷第98頁)，堪認被告確有 營利之意圖。
(三)綜上所述，足認被告出於任意性之自白，核與事實相符。從 而，本案事證明確，被告上開犯行，堪以認定，應依法論科 。
三、論罪科刑：
(一)核被告乙○○所為，係犯毒品危害防制條例第4條第3項之販賣 第三級毒品罪。另被告持有第三級毒品純質淨重5公克以上 之低度行為，為販賣第三級毒品之高度行為所吸收，不另論 罪。
(二)按犯前五條之罪而混合二種以上之毒品者，適用其中最高級
別毒品之法定刑，並加重其刑至二分之一。毒品危害防制條 例第9條第3項定有明文。查另案查扣如附表編號1所示被告 販賣予郭羽瑄之毒品咖啡包75包，含有4-甲基甲基卡西酮（ 4-Methylmethcathinone、Mephedrone、4-MMC）、微量甲基 -N,N-二甲基卡西酮（Methyl-N,N-Dimethylcathinone）等 第三級毒品成分乙節，有內政部警政署刑事警察局111年11 月25日刑鑑字第1117037545號鑑定書1份(偵一卷第161至162 頁）附卷可佐，是上開扣案之咖啡包內混有2種以上第三級 毒品成分，惟毒品之成分有無混合2種以上毒品，除非實際 參與該犯罪、親自見聞分裝過程或以精密儀器檢測外，否則 主觀上實難以預見其內之實際成分；本案查扣之毒品，送驗 結果雖有上開2種第三級毒品成分，參照前開鑑定書記載： 其中之4-甲基甲基卡西酮檢出純度約16%；微量係指純度未 達1%，故無法估算總純質淨重等語，足見被告販賣予郭羽瑄 之毒品咖啡包，關於甲基-N,N-二甲基卡西酮部分純度甚微 ，以精密儀器難以精確估算其純質淨重，遑論被告未參與本 案毒品分裝、製作，且無精密儀器測量，更難期待被告預見 其毒品咖啡包內含二種以上毒品成分，被告所為其不知道裡 面有兩種毒品之辯解，尚堪採信，故依「所犯重於所知，從 其所知」之法理，本案難就被告犯行論以毒品危害防制條例 第9條第3項之罪。公訴意旨雖認被告涉犯毒品危害防制條例 第9條第3項、第4條第3項之販賣第三級毒品而混合二種以上 之毒品罪，惟因基本社會事實同一，爰依法變更起訴法條。(三)刑之減輕事由：
⒈被告就上開販賣第三級毒品之犯行，於偵查中及本院審理時 自白犯罪，應依毒品危害防制條例第17條第2項規定減輕其 刑。
⒉至被告及其辯護人固以被告被告販賣次數僅有一次，販賣對 象僅有一人，被告實際上尚未收取價金15,000元，無實際獲 利，被告客觀犯行及主觀惡性並非重大，請依法刑法59條給 予減刑等語。然考量販賣毒品本為立法者制定重典懲治之犯 罪，法院若無堪予憫恕之特殊事由，不應任意跳脫法定刑之 範圍而侵害立法權之範疇，本案被告知悉毒品輕則戕害施用 者個人身心健康，重則使施用者傾家蕩產、甚而破壞社會治 安，竟無視於此，仍販賣第三級毒品咖啡包100包，犯罪情 節、危害社會之程度非輕，在客觀上實無足憫之處，其罪行 又已有前述減刑事由，於依法減輕其刑後，尤難認有何情輕 法重、在客觀上足以引起一般同情而顯可憫恕之處，自無適 用刑法第59條規定酌減其刑之餘地。
(四)爰以行為人之責任為基礎，審酌被告知悉第三級毒品咖啡包
會危害人體健康，施用者容易成癮，常因此衍生其他犯罪問 題，竟販賣上開100包第三級毒品給郭羽瑄，助長毒品氾濫 ，危害他人身心健康及社會治安，被告於警詢、偵查及本院 審理時均坦承犯行，暨被告之教育程度、職業為送貨員、家 庭生活經濟狀況等一切情狀，量處如主文所示之刑。四、沒收：
(一)按犯毒品危害防制條例第4條至第9條、第12條、第13條或第 14條第1項、第2項之罪者，其供犯罪所用之物，不問屬於犯 罪行為人與否，均沒收之，毒品危害防制條例第19條第1項 定有明文。未扣案之行動電話1支，為被告供本案犯罪所用 之物，業據被告供承在卷（警卷第17頁），應依毒品危害防 制條例第19條第1項、刑法第38條第4項之規定，不問屬於犯 罪行為人與否，宣告沒收之，於全部或一部不能沒收或不宜 執行沒收時，追徵其價額。
(二)犯罪所得：本次被告販賣第三級毒品予郭羽瑄，郭羽瑄尚未 交付15,000元之情，業據證人郭羽瑄於偵查中之證述在卷( 偵一卷第273頁)，因被告尚未取得價金，故尚無犯罪所得， 而不為沒收、追徵之宣告。
(三)如附表編號1所示之第三級毒品業經本院112年度訴字第89號 案件宣告沒收銷燬，有該判決在卷可參，爰不再為沒收銷燬 之諭知。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段、第300條，判決如主文。
本案經檢察官紀芊宇提起公訴，檢察官甲○○到庭執行職務。中 華 民 國 113 年 10 月 9 日 刑事第八庭 審判長法 官 陳欽賢
法 官 盧鳳田
法 官 王惠芬
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受本判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 張怡婷中 華 民 國 113 年 10 月 9 日附錄本案所犯法條全文
毒品危害防制條例第4條
製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣 3 千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或 10 年以上有期
徒刑，得併科新臺幣 1 千 5 百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第三級毒品者，處 7 年以上有期徒刑，得併科新臺幣 1 千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第四級毒品者，處 5 年以上 12 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 5 百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處 1 年以上7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 1 百 50 萬元以下罰金。前五項之未遂犯罰之。
附表：另案即本院112年度訴字第89號扣案物編號 扣案物 驗出毒品成分 推算檢驗前總純質淨重 備註 1 毒品咖啡包75包 第三級毒品「4-甲基甲基卡西酮」、「甲基-N,N-二甲基卡西酮」。 21.15公克 內政部警政署刑事警察局111年11月25日刑鑑字第1117037545號鑑定書編號1-75 2 毒品咖啡包21包 第三級毒品「4-甲基甲基卡西酮」、「甲基-N,N-二甲基卡西酮」。 4.76公克 內政部警政署刑事警察局111年11月25日刑鑑字第1117037545號鑑定書編號76-96