臺灣基隆地方法院刑事判決
113年度訴字第159號
公 訴 人 臺灣基隆地方檢察署檢察官
被 告 陳建成
（另案於法務部○○○○○○○○○○○執行中）
選任辯護人 葛睿驎律師（法扶律師）
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（11
2年度偵字第11454號、113年度毒偵字第730號），本院判決如下
：
主 文
陳建成意圖販賣而持有第二級毒品，處有期徒刑1年8月；又施用第一級毒品，處有期徒刑8月。應執行有期徒刑1年10月。扣案如附表編號1至4所示毒品沒收銷燬；扣案如附表編號5所示之物沒收。
事 實
一、陳建成明知海洛因、甲基安非他命分別係毒品危害防制條例 所列管之第一、二級毒品，均不得販賣、持有、施用，且前 因施用毒品案件，經觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品傾向 ，於民國110年5月6日執行完畢釋放，猶不知悔改，分別為 下列行為：
㈠、竟為供自身施用海洛因、甲基安非他命，並伺機出售甲基安 非他命牟利，而基於意圖販賣而持有第二級毒品甲基安非他 命之犯意，於112年10月2日7時許，在新北市新莊區天主教 輔仁大學附設醫院旁停車場，向真實姓名年籍不詳、手機遊 戲「星城ONLINE」暱稱「騷貨12345」之成年人，購買如附 表編號1至4所示毒品後而持有之（無證據顯示被告主觀上對 於其中甲基安非他命混合有第三級毒品具直接或間接故意； 亦無證據顯示被告意圖販賣海洛因或持有海洛因之純質淨重 超過10公克）。
㈡、另基於施用第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命之 犯意，於112年10月3日23時許，在停放於基隆市某處之車牌 號碼0000-00號自用小客車上，將其上開購得之海洛因、甲 基安非他命取出部分數量混合後，置入玻璃球內燒烤吸食煙 霧，同時施用第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命 1次。嗣於112年10月4日3時13分許，在基隆市中山區健民街 仁正公園前，因形跡可疑為警盤查，發現其為通緝犯而當場 逮捕，並行附帶搜索扣得如附表所示之物，復經警徵得其同 意採尿送驗，結果呈嗎啡、安非他命及甲基安非他命陽性反
應，始悉上情。
二、案經基隆市警察局第四分局報告臺灣基隆地方檢察署檢察官 偵查起訴。
理 由
壹、證據能力
本判決以下所引用之證據，公訴人、被告陳建成於本案言詞 辯論終結前，均未爭執其證據能力，本院審酌該等證據作成 或取得之狀況，並無非法或不當取證之情事，且無顯不可信 之情況，復經本院於審判期日就上開證據依法進行調查、辯 論，自均具有證據能力。
貳、實體事項
一、上揭事實，業據被告於警詢、偵訊、本院審理時坦承不諱， 且本案被告同意後採集之尿液，經送請台灣尖端先進生技醫 藥股份有限公司以氣相層析質譜儀法檢驗，結果呈嗎啡、安 非他命及甲基安非他命之陽性反應，有基隆市警察局第四分 局偵辦毒品案件尿液檢體對照表（尿液檢體編號：000-0000 號）、上開公司112年10月24日濫用藥物檢驗報告、現場照 片、扣案物照片等件附卷可稽（見112年度偵字第11454號卷 第13頁、第57至65頁、第141頁），查扣之如附表編號1至4 所示之物，經送請鑑驗，結果各檢出海洛因、甲基安非他命 成分（詳如附表所示），有台灣尖端先進生技醫藥股份有限 公司000年00月00日出具之毒品證物檢驗報告附卷供參（見1 12年度偵字第11454號卷第195至197頁），復有如附表所示 之物扣案可憑，足認被告上揭自白與事實相符。本案事證明 確，被告犯行洵堪認定，應依法論科。
二、論罪科刑
㈠、核被告事實欄㈠所為，係犯毒品危害防制條例第5條第2項之 意圖販賣而持有第二級毒品罪；事實欄㈡所為，係犯毒品危 害防制條例第10條第1項之施用第一級毒品罪、同條第2項之 施用第二級毒品罪。被告施用前後持有第一級、第二級毒品 之行為（第二級毒品限於該次施用之份量），分別為施用之 高度行為所吸收，均不另論罪。
㈡、事實欄㈡部分，被告係以一施用行為同時觸犯施用第一級毒 品罪及施用第二級毒品罪，為想像競合犯，應依刑法第55條 之規定，從一重以施用第一級毒品罪處斷。
㈢、被告所犯上開意圖販賣而持有第二級毒品、施用第一級毒品 犯行，犯意各別，行為互殊，應予分論併罰。
㈣、按毒品危害防制條例第17條第2項規定：「犯第4條至第8條之 罪於偵查及歷次審判中均自白者，減輕其刑。」經查，被告 就所犯意圖販賣而持有第二級毒品之犯行，於偵查及審理中
均自白，應依毒品危害防制條例第17條第2項規定減輕其刑 。
㈤、又被告所犯意圖販賣而持有第二級毒品之罪，其法定刑為無 期徒刑或5年以上有期徒刑得併科500萬元以下罰金，罪刑甚 為嚴峻，然被告所持有之第二級毒品甲基安非他命之總數僅 5包，總重量亦輕，被告若果真售出扣案之甲基安非他命， 其所獲取之利益尚非龐大，可知被告應屬毒品交易之下游， 其惡性及對於社會秩序與國民健康之危害程度，顯然遠不如 大量走私進口或長期、大量販賣毒品營生之「大盤」、「中 盤」毒梟，縱經前述偵審自白減輕其刑後，對被告科以最低 刑度有期徒刑2年6月，仍嫌過重，且無從與真正長期、大量 販毒之毒梟惡行有所區隔，在客觀上應足以引起一般人之同 情，確有情輕法重之失衡現象，而有堪可憫恕之情狀，爰就 此部分犯行，依刑法第59條之規定，予以減輕其刑。準此， 被告所犯意圖販賣而持有第二級毒品犯行，同時有偵審自白 、情輕法重之2種減輕事由，故依法遞予減輕其刑。㈥、爰審酌被告明知毒品對社會秩序及國人之健康可能產生之危 害至鉅，政府明令禁絕毒品，仍起意販賣第二級毒品牟利， 幸未賣出即為警查獲，並染有施用第一、二級毒品之惡習， 所為實無可取；兼衡被告坦承犯行之犯後態度、素行（有臺 灣高等法院被告前案紀錄表在卷可查）、犯罪動機、目的、 手段、持有之毒品數量；暨考量其於審理中自述學歷為商專 畢業，自104年生病後無法工作，已婚，有2名成年子女仍就 學中，經濟拮据等一切情狀，分別量處如主文所示之刑。另 參酌被告所犯各罪之行為態樣、罪質、責任非難重複性，暨 所呈現被告之人格特性，預防需求及整體刑罰執行之應罰適 當性等因素，定其應執行之刑如主文所示，以資懲儆。三、扣案如附表編號1至4所示之毒品，核屬違禁物無疑，除取樣 鑑驗耗失部分毋庸沒收銷燬外，前開毒品併同難以完全析離 毒品之包裝袋，應依毒品危害防制條例第18條第1項前段規 定，宣告沒收銷燬。扣案如附表編號5所示之物，為被告本 案施用第一、二級毒品所用之物，業據被告供承在卷，應依 刑法第38條第2項前段規定，宣告沒收沒收。另其餘扣案物 ，則無證據顯示與被告本案犯行有所關聯，爰不予宣告沒收 。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，判決如主文。本案經檢察官陳筱蓉提起公訴，檢察官李怡蒨到庭執行職務。中 華 民 國 113 年 10 月 4 日（原訂同年月3日宣判，因颱風假順延1日）
刑事第三庭審判長法 官 王福康
法 官 石蕙慈
法 官 施又傑
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕）「切勿逕送上級法院」。
中 華 民 國 113 年 10 月 4 日 書記官 連珮涵
附錄本案論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第5條
意圖販賣而持有第一級毒品者，處無期徒刑或10年以上有期徒刑，得併科新臺幣7百萬元以下罰金。
意圖販賣而持有第二級毒品者，處5年以上有期徒刑，得併科新臺幣5百萬元以下罰金。
意圖販賣而持有第三級毒品者，處3年以上10年以下有期徒刑，得併科新臺幣3百萬元以下罰金。
意圖販賣而持有第四級毒品或專供製造、施用毒品之器具者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百萬元以下罰金。毒品危害防制條例第10條
施用第一級毒品者，處6月以上5年以下有期徒刑。施用第二級毒品者，處3年以下有期徒刑。
附表：
編號 扣案物名稱/數量 備 註 1 海洛因6包 ⑴均檢出第一級毒品海洛因成分，驗餘總淨重共32.557公克，無法分析純質淨重。 ⑵台灣尖端先進生技醫藥股份有限公司112年11月24日毒品證物檢驗報告，編號1。 2 甲基安非他命3包 ⑴均檢出第二級毒品甲基安非他命成分。 ⑵白色透明結晶2包，驗餘總淨重共10.513公克，總純質淨重共7.899公克；紫色顆粒粉狀粉末1包，驗餘淨重2.063公克，無法分析純質淨重。 ⑶台灣尖端先進生技醫藥股份有限公司112年11月24日毒品證物檢驗報告，編號3、4。 3 甲基安非他命及硝甲西泮混合包1包 ⑴檢出第二級毒品甲基安非他命、第三級毒品硝甲西泮，驗餘淨重1.365公克。 ⑵台灣尖端先進生技醫藥股份有限公司112年11月24日毒品證物檢驗報告，編號2。 4 甲基安非他命、硝甲西泮及4-甲基甲基卡西酮混合包1包 ⑴檢出第二級毒品甲基安非他命、第三級毒品硝甲西泮、第三級毒品4-甲基甲基卡西酮，驗餘淨重1.899公克。 ⑵台灣尖端先進生技醫藥股份有限公司112年11月24日毒品證物檢驗報告，編號5。 5 吸食器2組、磅秤1台、分裝袋120個 供本案施用第一、二級毒品所用之物
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