最高法院刑事判決
113年度台上字第3992號
上 訴 人 曾○豪
選任辯護人 戴易鴻律師
上列上訴人因妨害性自主等罪案件，不服臺灣高等法院臺中分院
中華民國113年5月29日第二審判決（113年度侵上訴字第40號，
起訴案號：臺灣彰化地方檢察署112年度偵字第17394、18750號
），提起上訴，本院判決如下：
主 文
上訴駁回。
理 由
一、按刑事訴訟法第377條規定，上訴於第三審法院，非以判決 違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判 決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由書狀並未 依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何 適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第 三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違 背法律上之程式，予以駁回。至原判決有無違法，與上訴是 否以違法為理由，係屬二事。
二、本件原判決綜合全案證據資料，本於事實審法院採證認事之 職權，認定上訴人曾○豪有如其犯罪事實欄所載之犯行，因 而維持第一審論處上訴人犯刑法第227條第1項對於未滿14歲 之女子為性交共計4罪刑，並合併酌定應執行刑之判決，駁 回上訴人在第二審之上訴，已詳敘其認定犯罪事實所憑之證 據及認定之理由。並對於上訴人於原審審理時所辯各節，何 以均不足以採信，亦於理由內詳加指駁及說明。所為論斷說 明，俱有卷內證據資料可資覆按，自形式上觀察，原判決並 無足以影響其判決結果之違法情形存在。
三、上訴意旨略以：
㈠本件被害人A女（代號：BJ000-A112209，民國000年0月生， 真實姓名、年籍均詳卷）於臉書個人資料，其所記載之出生 年月日為「2000年○月○日」（完整日期詳卷）；證人洪○順 於原審審理時證稱：A女於網路遊戲Weplay聊天室（下稱聊 天室）與我聊天時，她自稱已年滿18歲等語。原判決未詳予 審酌上情，復未說明未予採信之理由，僅依A女之單一指述 ，遽認上訴人有對於未滿14歲之女子為性交犯行，有採證認 事不合證據法則及理由不備之違法。
㈡原判決僅說明上訴人已有預見A女未滿16歲，仍與A女合意發
生性交，而未調查、釐清上訴人究係已預見A女為未滿14歲 之女子，或係已預見A女為14歲以上未滿16歲之女子，而與A 女為性交，率認上訴人有對於未滿14歲之女子為性交犯行， 有調查職責未盡之違誤。
四、惟查：
證據的取捨、證據的證明力及事實的認定，都屬事實審法院 裁量、判斷之職權；如其此項裁量、判斷，並不違反客觀存 在的經驗法則或論理法則，即無違法可指，觀諸刑事訴訟法 第155條第1項規定甚明。且既已於判決內論敘其何以作此判 斷的心證理由者，即不得單憑主觀，任意指摘其為違誤，而 據為提起第三審上訴的合法理由。
原判決主要依憑上訴人所為不利於己部分之供述及A女之證 述，佐以卷附受理疑似性侵害事件驗傷診斷書、內政部警政 署刑事警察局鑑定書、社群軟體對話擷圖等證據資料，經相 互勾稽，而為前揭犯罪事實之認定。並進一步說明：上訴人 與A女為性交時，A女就讀國小六年級，年僅11歲又3、4月， 通常此年齡之小孩外貌，尚屬稚嫩，且上訴人先後4次與A女 為性交時，相處之時間均長達數小時，應可輕易辨出A女之 年齡。且A女於警詢、偵查時均證稱：我在語音聊天室有說 出自己是虛歲12歲，上訴人有問我，他聽到我說自己虛歲12 歲；這是我與上訴人見面之前說的等語；上訴人於偵查中檢 察官聲請羈押由法官訊問、第一審審理時自承，其知悉與A 女為性交時，A女是未滿14歲之女子等情。足見上訴人與A女 為性交時，知悉A女係未滿14歲之旨。至上訴意旨所指，A女 於臉書個人資料記載自己之出生年月日為「2000年○月○日」 ，以及洪○順於原審審理時證稱：A女於聊天室與我聊天時， 她自稱已年滿18歲等語各節。原判決斟酌上訴人之供述、A 女之證述等證據資料，經相互勾稽、綜合判斷後，未據為對 上訴人有利之認定，已詳述其證據取捨之理由，尚難認有此 部分上訴意旨所指違法。另原判決理由欄貳之一、㈢敘及：A 女之外貌與一般年滿16歲之女有一定差異、上訴人不太可能 將A女誤認為已16歲之人等語，惟此係針對上訴人於原審審 理時辯稱：A女始終向上訴人表示她已年滿16歲，上訴人主 觀上不知A女未滿14歲云云，所為指駁及說明。原判決調查 卷內事證、綜合判斷，已明確說明，上訴人與A女為性交行 為時，上訴人知悉A女未滿14歲，並無此部分上訴意旨所指 違法可言。
原判決所為論斷說明，與經驗法則及論理法則不悖，且此項 有關事實之認定，係屬原審採證認事職權行使之事項，自不 得任意指為違法。上訴意旨猶任意指摘：原判決認定上訴人
有對於未滿14歲之女子為性交等情，有調查職責未盡、採證 認事違反證據法則及理由不備之違法云云，洵非合法之上訴 第三審理由。
五、本件上訴意旨，係就原審採證認事職權之適法行使，或原判 決已明白論斷之事項，仍持己見，漫為指摘違法，或單純就 犯罪事實有無，再為爭執，難認已符合首揭法定之第三審上 訴要件。應認本件上訴均為違背法律上之程式，予以駁回。據上論結，應依刑事訴訟法第395條前段，判決如主文。中 華 民 國 113 年 10 月 30 日
刑事第四庭審判長法 官 李錦樑
法 官 周政達
法 官 蘇素娥
法 官 洪于智
法 官 林婷立
本件正本證明與原本無異
書記官 林君憲
中 華 民 國 113 年 11 月 5 日