臺灣高等法院刑事判決
113年度侵上訴字第97號
上 訴 人
即 被 告 廖偉鈞
選任辯護人 洪可馨律師
上列上訴人即被告因妨害性自主案件，不服臺灣新北地方法院11
2年度侵訴字第101號，中華民國113年3月21日第一審判決（起訴
案號：臺灣新北地方檢察署112年度偵字第22149號），提起上訴
，本院判決如下：
主 文
原判決關於刑之部分撤銷。
前開撤銷部分，處有期徒刑壹年捌月。緩刑貳年，緩刑期間付保護管束。
理 由
一、審理範圍：本件檢察官未提起上訴，上訴人即被告廖偉鈞已 明示僅對原判決之刑上訴（本院卷第145頁），故本院依刑 事訴訟法第348條第3項規定，以經原審認定之事實及論罪為 基礎，僅就原審判決之刑（含刑之加重、減輕、量刑等）是 否合法、妥適予以審理，合先敘明。
二、撤銷原判決之理由：
㈠被告上訴意旨略以：被告現已認罪，且已與告訴人甲 達成和 解，請予以被告緩刑等語。
㈡按犯罪之情狀顯可憫恕，認科以最低刑度仍嫌過重者，得酌 量減輕其刑，刑法第59條定有明文。而刑法第59條規定犯罪 之情狀顯可憫恕者，得酌量減輕其刑，同法第57條規定科刑 時應審酌一切情狀，尤應注意所列事項（共10款）為科刑輕 重之標準，兩條適用上固有區別，惟所謂「犯罪之情狀」與 「一切情形」，並非有截然不同之領域，於裁判上酌減其刑 時，應就犯罪一切情狀（兼及第57條所列舉之10款事項）， 予以全盤考量，審酌其犯罪有無顯可憫恕之事由，以為判斷 （最高法院110年度台上字第3485號判決意旨參照）。又刑 法第59條規定之酌量減輕其刑，係指犯罪另有特殊之原因與 環境，在客觀上足以引起一般同情，認為即使予以宣告法定 最低度刑，猶嫌過重者，即有其適用（最高法院109年度台 上字第5381號判決意旨參照）。查被告所為本案乘機性交犯 行，未能尊重甲 之性自主權，造成甲 身心受創，所為固值 非難，然於本案案發時被告與甲 為男女朋友關係，2人先前 已曾發生性行為，當日2人共同出遊夜宿旅店，被告因一時 未能控制情慾而犯本案，所犯係法定刑3年以上10年以下有
期徒刑之罪，刑度非輕，衡以被告於上訴後坦承犯行，與甲 達成和解，並已依約給付新臺幣180萬元，甲 於和解筆錄 上亦表示願意予以被告緩刑之機會，此有和解筆錄、匯款單 可參（本院卷第149至151頁），本院審慎斟酌上情，認本案 縱科處法定最低度刑，仍屬情輕法重，爰依刑法第59條規定 酌量減輕其刑，以求個案量刑之妥適平衡。
㈢原審經詳細調查後，以被告犯罪之事證明確，予以論罪科刑 ，固非無見。惟查：1.被告於本院審理時坦承犯行，並已與 告訴人甲 達成和解並給付完畢，犯後彌縫態度可取，是以 本件量刑基礎已有變更，原審未及審酌，容有未合；2.經本 院審酌被告犯罪之一切情狀，予以全盤考量後，認以一般人 之健全生活經驗，在客觀上足以引起一般同情，其犯罪情狀 容有堪值憫恕之處，倘宣告依法減輕後之最低度刑，仍猶嫌 過重，故依刑法第59條規定減輕其刑，原審疏未審酌，而未 依刑法第59條酌減其刑，容有未合。是被告上訴請求從輕量 刑，尚非無據。原判決既有上開無可維持之瑕疵可議，自應 由本院將原判決予以撤銷改判。
㈣本院以行為人之責任為基礎，並審酌被告與甲 於案發時為男 女朋友關係，於共同出遊夜宿旅店時，為滿足一時之性慾而 犯本案，忽略甲 之身體自主權及感受，造成甲 身心之創傷 ，所為應予非難，惟念及被告於本院時尚知坦承犯行，面對 己非，且與甲 達成和解，支付全部和解金，並取得甲 之原 諒，另兼衡被告之素行、犯罪手段、於本院自陳之智識程度 （大學畢業）、生活狀況（未婚，沒有子女，目前從事工程 師工作，與父母同住，需要扶養父母）等一切情狀，量處如 主文第2項所示之刑。
㈤被告前未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，有本院被 告前案紀錄表可稽，其於本院審理中已坦認犯行，反省己錯 ，並與甲 達成和解，而獲其諒解，堪認被告係一時失慮致 罹刑章，經此偵審程序，應知所警惕，信無再犯之虞，而甲 亦表示願意給予被告緩刑之宣告（本院卷第135至137頁） ，本院因認對於被告所科之刑，以暫不執行為適當，爰依刑 法第74條第1項第1款之規定，併予宣告緩刑2年，暨依刑法 第93條第1項第1款規定併諭知緩刑期間付保護管束。據上論斷，應依刑事訴訟法第369條第1項前段、第364條、第299條第1項前段，判決如主文。
本案經檢察官邱綉棋提起公訴，檢察官王聖涵到庭執行職務。 中 華 民 國 113 年 9 月 12 日 刑事第十六庭 審判長法 官 劉嶽承
法 官 古瑞君
法 官 王耀興
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。 書記官 蘇佳賢
中 華 民 國 113 年 9 月 12 日附錄：本案論罪科刑法條全文
中華民國刑法第225條
對於男女利用其精神、身體障礙、心智缺陷或其他相類之情形，不能或不知抗拒而為性交者，處三年以上十年以下有期徒刑。對於男女利用其精神、身體障礙、心智缺陷或其他相類之情形，不能或不知抗拒而為猥褻之行為者，處六月以上五年以下有期徒刑。
第一項之未遂犯罰之。